ЗЕМЕЛЬНОЕ И ИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО В СТРАНАХ ОБЩЕГО ПРАВА. Монография о. И. Крассов
 Скачать 0.68 Mb.
| Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |
                ЗЕМЕЛЬНОЕ И ИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО В СТРАНАХ ОБЩЕГО ПРАВАМОНОГРАФИЯ О.И. КРАССОВ Сведения об авторе Олег Игоревич Крассов, доктор юридических наук, профессор юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, автор более 150 научных работ, в том числе монографий, учебников и комментариев к законодательству. Введение Английское общее право представляет собой одну из древнейших правовых систем. После нормандского завоевания основы общего права были сформированы во времена правления короля Генриха II, который правил Англией в период с 1154 по 1189 г. и внес большой вклад в развитие общего права. Английское общее право - юридический феномен, уникальность которого выражается в том, что эту систему права, ее доктрины, концепции и правила творили судьи королевских судов, применяя судебные прецеденты при разрешении судебных споров. Общее право в отличие от гражданского права не кодифицировано. Колониальная политика Великобритании привела к распространению английского права во многих частях земного шара. Сегодня почти треть населения Земли живет по правилам английского общего и статутного права. Английское право, действующее в иных странах общего права, в силу объективных причин модифицировано, оно подверглось определенным изменениям, обусловленным местными особенностями. Например, в Австралии признан родной титул на землю, а в Новой Зеландии - титул маори, т.е. титулы, которых никогда не существовало в Англии. Основу земельного права Кипра составляет английское земельное право с элементами османского права. Изменениям подверглись некоторые доктрины и концепции общего права. Однако главное ядро, сущность общего права продолжает оставаться неизменным, хотя в некоторых странах высказываются настойчивые призывы к осуществлению радикальных реформ. Земельное право - одна из важнейших сфер английской правовой системы. Термин "отрасль права" практически не применяется в английской юридической литературе. Отсутствуют и какие-либо споры и дискуссии о принадлежности тех или иных правовых норм к определенной правовой сфере. Национальная правовая система, действующая в Англии, Уэльсе и Северной Ирландии, подразделяется на несколько основных правовых сфер: договорное, деликтное, земельное или имущественное право, право доверительной собственности, семейное, трудовое, корпоративное, коммерческое, банковское и финансовое, страховое право, право интеллектуальной собственности, торговое право и др. Современное английское земельное право - это очень сложная сфера, являющаяся результатом многовекового эволюционного развития, взаимовлияния общего права, права справедливости и статутного права. Земельное право уходит корнями в далекое феодальное прошлое. В настоящее время продолжают действовать некоторые статуты, принятые еще несколько столетий назад, и старинные прецеденты. Однако это право живет, оно продолжает успешно применяться, на его основе разрешаются конфликтные ситуации. Английское земельное право - это право, которое определяет правовой режим реального имущества, т.е. земли. Понятие "земля" включает не только землю как таковую, но и шахты, рудники, полезные ископаемые, пространство под земной поверхностью, практически все, что находится на земле, в том числе здания и сооружения, а также воздушное пространство над землей, титулы и интересы в отношении земли и некоторые иные элементы. Земельное право регулирует широкий спектр разнообразных имущественных прав - титулов и интересов, которые возникают и действуют в отношении земли. Основной принцип английского земельного права заключается в том, чтобы максимально защитить имущественные права землевладельца, обеспечить свободу пользования и обладания землей, извлечения выгоды от такого пользования. Оно сконцентрировано на анализе именно этого аспекта регулирования имущественных прав. Поэтому в английской юридической литературе по земельному праву не освещаются, как правило, публично-правовые инструменты регулирования права собственности на землю, такие, например, как планирование использования земель или принудительное приобретение земли для публичных целей. Иной подход доминирует в юридической литературе по имущественному праву США и Канады, в которой этим вопросам уделяется большое внимание, особенно в плане анализа конституционных основ компенсации собственникам земли причиненных убытков. В отечественной юридической литературе встречаются высказывания, касающиеся отдельных вопросов английского земельного права и американского имущественного права, на основе которых складывается искаженное представление о правовой действительности. Утверждают, что в Англии существуют гражданское право, вещное право, что феодальная идея земельной собственности, расщепленной между сюзереном и вассалом, сохранилась в консервативном английском праве. Корона якобы до сих пор - верховный собственник земли, и, соответственно, нет частной собственности на землю. Что в праве используется такая категория, как "недвижимое имущество", и т.д. Но в действительности в современном английском праве этого нет, как нет английского гражданского права, вещного права и т.п. Никто из зарубежных авторов не характеризует право собственности как расщепленную правовую конструкцию, за исключением доверительной собственности. Аналогичная ситуация в США и практически во всех других странах общего права. Задача настоящей работы заключается в том, чтобы охарактеризовать основные положения современного английского земельного права, земельного и имущественного права в других странах общего права, основываясь на работах зарубежных специалистов, анализе судебного и статутного права. При этом земельное право Шотландии и стран общего права в Африке и Азии в настоящей работе не рассматривается. При подготовке настоящей работы использовалась справочная правовая система "КонсультантПлюс". Глава 1. ПРАВОВАЯ СИСТЕМА СТРАН ОБЩЕГО ПРАВА § 1. Понятие "правовая система" и классификация правовых систем В современном мире существуют сотни правовых систем, которые действуют в разных государствах, отражают особенности исторического развития страны, ее традиций и социально-культурных ценностей. Невозможно изучать юриспруденцию без сравнительного права, поскольку все правовые школы (исторические, философские, социологические, аналитические) полагаются на сравнительный метод <1>. -------------------------------- <1> См.: Paton G. ATextbook of Jurisprudence. Clarendon Press, 1972. P. 41. В западной юридической литературе большое внимание уделяется анализу понятия "правовая система". Герберт Харт <1> в знаменитой работе "Концепция права" сформулировал два взаимосвязанных условия, которые как минимум необходимы для того, чтобы признать факт существования правовой системы в обществе. С одной стороны, согласно основному критерию системы - законности должны быть нормы поведения, имеющие юридическую силу, и они должны по общему правилу соблюдаться. С другой стороны, эти нормы, касающиеся признания, применения и изменения правовой системы, должны считаться стандартами официального поведения должностных лиц этой системы. Должностные лица обязаны рассматривать эти нормы как общие стандарты официального поведения и критически оценивать не только поведение других, но и собственные отклонения от принятых норм как ошибочные <2>. -------------------------------- <1> Герберт Лайонел Адольфус Харт (1907 - 1992) - профессор Оксфордского университета, основоположник современной философии права в западной юриспруденции. <2> См.: Hart H.L.A. The Concept of Law. Clarendon Press, 1961. P. 113. Важно подчеркнуть, как пишет по этому поводу Майкл Пейн, что первое условие требует, скорее, общего подчинения, чем одобрения обычными гражданами. Второе условие состоит в том, что должностные лица должны делать больше, чем простые люди: подчиняться правилам признания, вынесения и изменения решений <1>. -------------------------------- <1> См.: Payne M. Hart's Concept of a Legal System // William and Mary Law Review. Vol. 18:287. 1976. P. 288. Имеется очень большое число работ по сравнительному правоведению, авторы которых высказывают самые различные мнения о понятии "правовая система". Как пишет Лоуренс Меир Фридман, правовая система - это не вещь, как стул, лошадь или книга, это тщательно разработанная концепция, применяемая в социальном мире. Говоря кратко, не существует определения, с которым бы все исследователи были согласны <1>. -------------------------------- <1> См.: Friedman L.M. The Legal System: a Social Science Perspective. Russell Sage Foundation, 1975. P. 1. По мнению Джона Генри Мерримана, правовая система представляет собой совокупность правовых институтов, процедур и правовых норм, действующих в государстве <1>. Это означает, что под правовой системой понимаются система права страны и способы, посредством которых она интерпретируется и применяется для установления и поддержания социального порядка. -------------------------------- <1> См.: Merrimann J.H. The Civil Law Tradition: an Introduction to the Legal Systems of Western Europe and Latin America. 2nd ed. Stanford University Press, 1985. P. 1. Иногда вместо понятия правовой системы используется понятие "правовой порядок", под которым понимается группа институтов и правил в данной стране. Считается, что правовой порядок может рассматриваться в качестве инструмента, формирующего сферу права или стремящегося ее сформировать. Синонимами данного термина являются "судебная система", "правовая система", "система права". Высказываются и иные точки зрения по этому поводу. Термин "правовая система" используется для обозначения более узкого и специфичного явления, чем право в целом, т.е. того, что можно назвать "правовой порядок" <1>. -------------------------------- <1> См.: Berman H.J. Law and Revolution: the Formation of the Western Legal Tradition. Harvard University Press, 1983. P. 49. По мнению Рене Давида и Джона Бриерли, право каждой страны представляет собой систему; право состоит из определенных концепций; его правила подразделены на категории; в праве применяется техника для выражения правовых норм и их интерпретации; оно связано с социальным порядком, который определяет путь его применения и формирует каждую функцию права в данном обществе <1>. -------------------------------- <1> См.: David R., Brierley J. Major Legal Systems in the World Today. 3rd ed. Stevens & Sons, 1985. P. 15, 19. Таким образом, хотя и не существует четкого определения понятия "правовая система", оно может рассматриваться в качестве концептуального и методологического средства исследования для специалиста, занимающегося сравнительным правоведением <1>. Практическое значение данного понятия заключается в том, что на его основе сравнительное правоведение может быть подразделено на две главные сферы исследования или, точнее говоря, на сравнительные макро- и микроуровни, т.е. могут проводиться исследования правовых систем как определенных групп государств, так и отдельных стран. -------------------------------- <1> См.: Husa J. Legal Families // Elgar Encyclopedia of Comparative Law / Ed. by J.M. Smits. Edward Elgar Publishing, 2006. P. 382. Хотя правовая система каждой страны отличается индивидуальностью, возможна классификация правовых систем по определенным критериям. Согласно классификации, предложенной Пьером Арминжоном, Борисом Нольде и Мартином Вольфом, в мире существуют определенные модельные или основные системы, правовые нормы и институциональные структуры которых были прямо трансплантированы (часто в результате военного захвата или колонизации) либо адаптированы (из-за их очевидного качества и престижа) во многих странах мира. Основным критерием классификации правовых систем является сущностное содержание законов, что требует особого внимания к оценке их оригинальности, источников происхождения и общих элементов, нежели к таким внешним факторам, как раса или география. Поэтому можно выделить семь основных правовых систем: французская, германская, скандинавская, английская, русская, исламская и индусская <1>. -------------------------------- <1> См.: Arminjon P., Nodle B., Wolff M. de droit . Vol. 1. LGDJ, 1950. В литературе по сравнительному правоведению высказана идея классификации систем права по правовым семьям. Так, Рене Давид обосновал группирование национальных правовых систем по правовым семьям <1>. Выделяются: 1) романо-германская правовая семья, включающая страны, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права; 2) семья common law (общего права), к которой относится право Англии и стран, последовавших образцу английского права; 3) семья социалистического права; 4) мусульманское, индусское и иудейское право; 5) правовая семья стран Дальнего Востока: Китая, Кореи, Японии, стран Индокитая; 6) правовая семья Черной Африки и Мадагаскара. Позднее эта же классификация была сформулирована Рене Давидом в соавторстве с Джоном Бриерли <2>. -------------------------------- <1> См.: David R. de droit civil : introduction tude des droits et la comparative. Librairie de Droit et de Jurisprudence, 1950. <2> См.: David R., Brierley J.E.C. Major Legal Systems in the World Today. Free Press, 1966; Idem. Major Legal Systems in the World Today: an Introduction to the Comparative Study of Law. Free Press, 1978. Гюнтер Грассман и Рене Давид предложили также следующую классификацию. Существуют романо-германская правовая семья (с выделением подгрупп стран Западной Европы, Центральной Европы и Скандинавских стран); социалистические правовые семьи; общее право Англии и США; правовые семьи стран Дальнего Востока; правовые семьи, основанные на религии (ислам, индуизм, иудаизм); правовые семьи, основанные на родстве (обычное право) <1>. -------------------------------- <1> См.: Grassmann G., David R. in die Rechtssysteme der Gegenwart, Aufl., , 1988. Несколько иная классификация правовых семей была выработана Конрадом Цвайгертом и Хайном Кетцем <1>. Авторы полагают, что возможно выделить семью римского права, семью германского права, англо-американскую правовую семью, нордическую семью, право Дальнего Востока, религиозные законы (ислам и индусское право). Необходимо учитывать следующие критерии для классификации: историческое прошлое и развитие; распространенность правовой семьи в мире и доминирующий метод разрешения правовых вопросов; наличие особых характерных институтов; виды источников права и способ их применения в системе; идеология правовой системы. -------------------------------- <1> См.: Zweigert K., An Introduction to CompRrative Law. 2nd ed. Clarendon Press, 1987. P. 68 - 75. Однако не существует общепризнанной классификации правовых систем на правовые семьи. Классификация правовых систем по правовым семьям подвергается критике. По мнению Микеле Грациадей, многие правовые системы демонстрируют такие черты, которые свидетельствуют о постоянном заимствовании правовых норм через границы государств <1>. Это обстоятельство вызывает серьезные сомнения относительно пригодности применяемого подхода и вступает в противоречие со статичной картиной правовых семей, изображенной такими классиками, как Рене Давид. -------------------------------- <1> См.: Graziadei M. Legal Transplants and the Frontiers of Legal Knowledge // Theoretical Inquiries in Law. 2009. Vol. 10. P. 697. Джон Генри Мерриман и Рогелио Перез-Пердомо обосновали предложение группировать правовые системы не по правовым семьям, а по правовым традициям, которые представляют собой комплекс мнений, имеющих глубокие исторические корни, о природе права, его роли в обществе, о политической идеологии, об организации и о действии правовых систем. Эти авторы пишут, что в современном мире существуют две самые влиятельные правовые традиции: гражданское право и общее право. Понятие "правовая традиция" отличается от понятия "правовая система". Цель классификации состоит в том, чтобы разграничить две совершенно разные идеи. Понятие "правовая система" представляет собой совокупность действующих правовых институтов, процедур и правил. В этом смысле существуют одна федеральная и пятьдесят правовых систем штатов в США, отдельные правовые системы в каждой из других стран. В мире, в котором существуют суверенные права государства, есть много правовых систем. Национальные правовые системы часто классифицируют на группы или семьи. Поэтому правовые системы Англии, Новой Зеландии, Калифорнии и Нью-Йорка называют системами общего права, и есть обоснованные причины группировать их вместе. Однако неверно предполагать, что они имеют одинаковые правовые институты, процедуры и нормы. Наоборот, существует огромная разница между ними не только в содержании правовых норм, но и в правовых институтах и процедурах. Соответственно, Франция, Германия, Италия и Швейцария имеют собственные правовые системы, как и Аргентина, Бразилия и Чили, и их часто называют нациями гражданского права. Однако следует признать, что существуют огромные различия между правовыми системами в этих странах. Такие различия являются отражением того факта, что в течение нескольких столетий мир был разделен на отдельные государства. Поэтому нет таких понятий, как "система гражданского права" и "система общего права". Многие различные правовые системы существуют в рамках каждой из этих двух групп или правовых семей, разные правовые системы объединяются вместе под таким названием, как "гражданское право", показывая, что они имеют что-то общее, отличающее их от правовых систем, классифицируемых как общее право <1>. -------------------------------- <1> См.: Merrimann J.H., Perez-Perdomo R. The Civil Law Tradition: an Introduction to the Legal Systems of Western Europe and Latin America. 3rd ed. Stanford University Press, 2007. P. 1, 2. В науке сравнительного правоведения наряду с понятиями "правовая система", "правовая семья", "правовые традиции" используется понятие "смешанная правовая система". Вернон Валентайн Палмер полагает, что мифом являются утверждения представителей науки сравнительного правоведения, что есть "чистые", "беспримесные", "чистокровные" системы общего права и гражданского права или какого-либо иного рода <1>. -------------------------------- <1> См.: Palmer V.V. Mixed Legal Systems and the Myth of Pure Laws // Louisiana Law Review. 2007. Vol. 67. N 4. P. 1208. В литературе по сравнительному правоведению нет точного определения смешанной правовой системы. Причина заключается в том, что, вероятно, все правовые системы являются смешанными - сформированными под влиянием национальной правовой традиции и заимствований из зарубежных систем в соответствующих сферах права. В силу многочисленных причин юрисдикции взаимодействуют, и, как следствие, сознательно или нет на них оказывают влияние другие юрисдикции, их статутное право, судебное право и юридическая практика. Если каждая из юрисдикций смешанная, то классификация правовых семей должна быть основана на таком критерии, как степень данного воздействия <1>. -------------------------------- <1> См.: Garoupa N., Liguerre C.G. The Efficiency of the Common Law: the Puzzle of Mixed Legal Families // Wisconsin International Law Journal. 2012. Vol. 29. N 4. P. 676. Это предложение часто не принимается во внимание. Предлагаются следующие определения смешанных правовых систем. Так, смешанными юрисдикциями являются правовые системы, в которых на романо-германскую традицию оказало влияние до определенной степени англо-американское право <1>. "Гибридная", или "смешанная", правовая система - это система, имеющая корни в системах общего и гражданского права и сочетающая их элементы <2>. -------------------------------- <1> См.: Tancelin M. "Introduction" in Walton. The Scope and Interpretation of the Civil Code. Wilson & Lafleur Ltee, 1907. Reprinted by Butterworths, 1980. P. 1. <2> См.: Kim K. Mixed System in Legal Origins Analysis // Southern California Law Review. 2010. Vol. 83. P. 694. Вернон Валентайн Палмер пишет, что смешанные юрисдикции живут в физической и интеллектуальной изоляции, оторванные от членов своих семей по всему миру. В этом смысле каждая из них родилась как своего рода единственный ребенок, судьбой которому было предназначено развиваться внутри самого себя, сознавая свои несходство и гибридность. Семья таких стран со смешанной правовой системой охватывает примерно 15 политических единиц, 11 из которых - независимые государства. Наиболее населенными являются страны Южной Африки (42,5 млн. человек), Филиппины (74,5 млн.) и Шри-Ланка (19 млн.). Квебек, Луизиана, Пуэрто-Рико и Шотландия не являются независимыми государствами, они - части федеративных или унитарных политических структур. К числу независимых государств этого типа относятся также Сент-Люсия, Маврикий, Сейшелы, Зимбабве, Ботсвана, Лесото, Свазиленд и Намибия. Гражданское право в странах Южной Африки, Квебеке и Израиле сосуществует исключительно вместе с общим правом. С другой стороны, гражданское право в Луизиане, на Пуэрто-Рико и Филиппинах живет в состоянии беспокойного единообразия с американским правом. Смешанные правовые системы имеют три общие характерные черты. Первая черта выражается в том, что их основой являются общее право и гражданское право. Вторая черта - количественная и психологическая. Она отражает наличие определенного числа элементов гражданского права или общего права в соответствующей смешанной правовой системе. Что касается психологического аспекта, то его выражением является признание юристами факта существования дуалистической системы. Для того чтобы охарактеризовать систему как смешанную, правовое сознание юриста должно признать ее превалирующее состояние. Третья черта - структурная. В каждом случае гражданское право будет выделяться своей сферой частного права, создавая таким образом различия между частным континентальным и публичным англо-американским правом. Такое структурное разграничение содержания неминуемо происходит в рамках правовой семьи. Признавая факт существования смешанных правовых систем, следует отметить следующий деликатный вопрос. В современном мире не существует чистой юридической системы, которая бы сформировалась без внешнего влияния. Согласно этой аксиоме все системы являются сплавами и нет оснований утверждать, что какие-то национальные законы выступают исключительно исконными <1>. -------------------------------- <1> См.: Palmer V.V. Mixed Jurisdictions Worldwide: the Third Legal Family. Cambridge University Press, 2001. P. 3 - 8. По мнению Вильяма Тетли, смешанная правовая система - такая система, которая основана на более чем одной правовой традиции или правовой семье. Например, в Квебеке правовая система - основа частного права, которая построена частично на традиции гражданского права и частично на традиции общего права. Другой пример - правовая система Египта, в которой частное право основано отчасти на традиции гражданского права и отчасти на традиции мусульманского права или других правовых традициях религиозного права. По общему правилу правовые системы считаются смешанными в том смысле, что они подвергались влиянию других систем. Такой подход традиционно применяется только к тем системам, которые представляют собой смесь между общим правом и гражданской правовой традицией <1>. -------------------------------- <1> См.: Tetley W. Nationalism in Mixed Jurisdiction and the Importance of Language (South Africa, Israel, and Quebec (Canada)) // Tulsa Law Review. 2003. Vol. 78. P. 181. Закономерно возникает вопрос: насколько обоснованно в настоящее время классифицировать национальные правовые системы в условиях широкого распространения гражданского и общего права только в качестве производных от этих двух главным правовых систем или, иначе говоря, правовых семей? Как полагает Есин Орусу, представляется неверным концентрироваться только на правовых системах, которые отражают влияние гражданского права и общего права, и продолжать группировать "третью правовую семью". Во-первых, далеко не все правовые системы, которые являются смешанными правовыми системами гражданского и общего права, могут быть включены в состав этой семьи. Во-вторых, существуют другие комбинации смешанных правовых систем, которым нет места в рамках этой третьей семьи. В-третьих, в условиях, когда теория правовых семей подвергается критике, не время создавать еще другую монополистическую семью. Смешанные системы должны изучаться вместе, следует выделить их определенные подгруппы. Некоторые, такие как Луизиана, Квебек, Шотландия и Республика Сейшельские Острова, могли быть комбинациями общего и гражданского права, иные, такие как Израиль, - гражданского, общего, религиозного или османского права, другие, такие как Алжир, - гражданского, религиозного, социалистического и племенного права. Есть страны, например Гонконг, правовая система которых является сочетанием традиционного китайского права, общего права с элементами цивилистической традиции. Правовые системы таких стран, как Индия и Пакистан, сочетают элементы общего права, религиозного права и обычного права. Все правовые системы являются смешанными, и группировать их следует пропорционально смеси их ингредиентов. Когда речь идет о смешанных системах, следует помнить, что в мире не существует чистых правовых систем. Необходим новый подход к классификации, в рамках которого правовые системы могут быть подразделены согласно их линии родства, составляющим их элементам и конечному результату смешения, а затем перегруппированы по принципу их преобладания. В зависимости от источников смешанные правовые системы подразделяются на 10 категорий, сочетающих право: 1) гражданское и общее (3,47% населения мира); 2) гражданское и обычное (28,54%); 3) гражданское и мусульманское (3,14%); 4) общее и обычное (2,94%); 5) общее и мусульманское (5,25%); 6) гражданское, мусульманское и обычное (3,62%); 7) общее, мусульманское и обычное (19,17%); 8) гражданское, общее и обычное (0,8%); 9) общее, мусульманское и гражданское (0,23%); 10) гражданское, общее и талмудическое (0,09%) <1>. -------------------------------- <1> См.: What is a Mixed Legal System: Exclusion or Expansion? // Electronic Journal of Comparative Law. 2008. Vol. 12.1. P. 1 - 4. Фактом является то, что реальный правовой мир представляет собой скорее мир "загрязнений", чем мир, разделенный на правовые семьи. Практически каждая система даже в древности развивалась благодаря "загрязнениям" <1>, поскольку практика заимствований всегда была нормальной частью развития права. -------------------------------- <1> См.: Monateri P.G. The "Weak" Law: Contaminations and Legal Cultures // Italian National Reports to the XVth International Congress of Comparative Law. Bristol, 1998. P. 83 - 107. Все правовые системы представляют собой определенные комбинации и частично совпадают. Например, есть сочетания общего права, религиозного права, коренных обычных законов в таких странах, как Индия и Пакистан. В Малайзии существовало "родное" право местного населения, которое и сейчас применяется в судах. Затем были трансплантированы законы адата (малайские обычаи), индуистские и буддийские законы, мусульманские, китайские, тайские законы, английские традиции общего права со смесью англо-индийских кодексов и модель права США. Особая правовая система действует на Мальте. Это смесь римского права, феодального права Испании, Неаполя, Сицилии, частного итальянского права, французского гражданского права, английского общего права и канонического права. Английское право становится все больше и больше частичным совпадением общего права, различных систем гражданского права и европейского права. Английское право явилось смесью римского права, гражданско-правовых идей, канонического права, права справедливости и местного общего права <1>. -------------------------------- <1> См.: Op. cit. P. 5. Юристы - специалисты в области общего права часто очень негативно воспринимают утверждения о влиянии римского права и гражданского права на их правовую систему. Несмотря на это, данные две правовые системы влияли на развитие общего права в разные периоды английской истории <1>. Две самые влиятельные системы европейского происхождения - общее право и гражданское право структурированы сегодня на одинаковых принципах. Обе правовые системы применяют такие правовые инструменты, как право собственности, договоры, возмещение причиненного вреда и неосновательное обогащение, что можно рассматривать как влияние римских правовых институтов <2>. По мнению Эдварда Ре, хотя римское право не было воспринято в Англии до такой степени, как на континенте, оно повлияло на английское общее право: на его концепции, терминологию, универсальность и принципы судебной практики <3>. -------------------------------- <1> См.: Nestorovska D. Influences of Roman Law and Civil Law on the Common Law // Hanse Law Review. 2005. Vol. 1. N 1. P. 79. <2> См.: Buhofer S.P. Structuring the Law: the Common Law and the Roman Institutional System // Swiss Review of International and European Law. 2007. N 5. P. 1. <3> См.: Re E. The Roman Contribution to the Common Law // Fordham Law Review. 1961. Vol. 29. P. 447 - 449. Некоторое влияние на английское право оказало талмудическое, т.е. еврейское право. Как пишет Джудит Шапиро, евреи, которых норманны взяли с собой в Англию, способствовали изменению английского общества. Евреи принесли с собой совершенную систему коммерческого права. У них были собственные форма торговли и система правил, которые способствовали его развитию. Эти правила нашли свою дорогу в развивающейся структуре английского права <1>. -------------------------------- <1> См.: Shapiro J.A. The Shetard's Effect on English Law - a Law of Jews Becomes the Law of the Land // The Georgetown Law Journal. 1983. Vol. 71. P. 1179. О влиянии еврейского права на английское право см. также: Broyde M.J. The Hidden Influence of Jewish Law on the Common Law: One Lost Example // Emory Law Journal. 2008. Vol. 57. P. 1403 - 1408; Auerbach C. The Talmud: a Gateway to Common Law. Press of Wester Reserve University, 1952. Высказываются мнения о том, что правовые системы Англии, Канады, Франции, Германии и Швейцарии независимо от того, относятся они к системам общего или гражданского права, являются фактически смешанными. Такие системы образовались в условиях постоянно усиливающихся контактов, торговли и общения между народами <1>. -------------------------------- <1> См.: Palmer V.V. Two Rival Theories of Mixed Legal Systems // Electronic Journal of Comparative Law. 2008. Vol. 12.1. Итак, следует особо подчеркнуть, что отсутствие единства мнений по вопросам о том, что представляют собой правовая система и правовая семья, позволяет применять любое из этих понятий как синонимы при изучении разных правовых явлений. Понятие "правовая система" используется при характеристике не только соответствующей национальной правовой системы, но и правовых систем нескольких стран, имеющих общие характерные черты, например стран системы гражданского или общего права. Как пишет Франк Август Шуберт, термин "правовая система" применяется в отношении как стран общего права, так и стран гражданского права <1>. -------------------------------- <1> См.: Schubert F.A. Introduction to Law and the Legal System. Cengage Learning, 2011. P. 88. В современном мире доминирующие позиции занимают правовые семьи гражданского права и общего права. Английская правовая система общего права является противоположностью другой основной системы, которую называют системой континентального гражданского права. Эти две правовые системы можно обнаружить по всему миру, и их использование отражает геополитическое влияние Британии, Испании и Франции <1>. -------------------------------- <1> См.: Gillespie A. The English Legal System. Oxford University Press, 2007. P. 12. Гражданское право является самым распространенным видом правовых систем в мире, главным источником которого является римское право, и оно применяется в различных формах более чем в 150 странах мира. Его часто называют европейским континентальным правом. Основной чертой правовых систем гражданского права является их организация в виде кодифицированных законодательных актов. Общее право - это вид правовой системы, синоним термина "английское общее право". Правовая система общего права зародилась в Средние века в Англии и применялась по всему миру в британских колониях, сформировав особую правовую систему, охватывающую приблизительно 70 государств. Основное различие между этими двумя правовыми системами, или, иначе говоря, правовыми семьями, заключается также в главном источнике права: закон или судебное решение. Главным источником права в системе гражданского права является закон. В современной системе общего права наиболее важными источниками права являются решения суда, т.е. прецедент, и statute (статут), т.е. закон. Традиции общего права рассматривают судей как героев культуры, даже в качестве родительских фигур <1>. -------------------------------- <1> Merrimann J.H., Perez-Perdomo R. Op. cit. P. 34. Главным итогом рецепции английского общего права в мире вполне обоснованно можно считать установление системы судебного права в США, Канаде, Ирландии, Австралии и Новой Зеландии, что дает основания для выделения национальных правовых систем этих стран, наряду, естественно, с Англией, Уэльсом и Северной Ирландией в качестве отдельной правовой системы, несмотря на отмеченные выше дискуссии по данному вопросу. Что касается правовых систем иных стран, которые ранее были британскими колониями, то большая их часть сейчас состоит из смеси традиционного местного обычного права, религиозных элементов и импортированного английского общего права. Результатом деколонизации в Африке, Азии и других регионах стало подтверждение существующего права. Влияние английского общего права, установленное колониальными властями, было подтверждено в новых независимых государствах. Правовые системы большинства этих государств вполне можно квалифицировать как смешанные правовые системы.  перейти в каталог файлов | Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |