учебник адвокатура кучерена. А. Г. Кучерена
 Скачать 2.31 Mb.
| Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |
  МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯА. Г. КУЧЕРЕНА ________________________________________________ АДВОКАТУРА _________________________________________________ Рецензенты: АД. Бойков, доктор юрид. наук, профессор, заслуженный деятель науки РСФСР; А.А. Леей, доктор юрид. наук, профессор, заслуженный юрист РФ Кучерена А.Г. К95 Адвокатура: Учебник. — М.: Юристъ, 2004. - 351 с. ISBN 5-7975-0663-7 (в пер.) В учебнике рассмотрена адвокатура как наука и учебная дисциплина, показана ее связь с другими правовыми науками и учебными дисциплинами. Прослеживается история становления и развития института адвокатуры в странах Европы и в России. Анализируются проблемы организации и деятельности российской адвокатуры на современном этапе, особенности оказания отдельных видов правовой помощи как гражданам, так н юридическим лицам. Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, юристов-практиков. . Автор А.Г. Кучерена — доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой адвокатуры и нотариата Московской государственной юридической академии. ОГЛАВЛЕНИЕ Список сокращений. ................................................................................................... 4 Введение. ......................................................................................................................5 Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина …………… 9 § 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности. ....................................................................................................................... 9 § 2. Предмет и метод науки об адвокатуре и учебной дисциплины ............................................................................................................................13 § 3. Понятие и признаки адвокатской деятельности ............................................. 24 § 4. Взаимосвязь науки об адвокатуре и учебной дисциплины с другими юридическими науками и учебными дисциплинами.................................................................... 32 Глава 2. История становления и развития института адвокатуры ....................... 41 § 1. Предпосылки возникновения института адвокатуры. Становление и развитие адвокатуры в европейских государствах ..................................................................... 41 § 2. Этапы развития института адвокатуры в России ........................................... 49 § 3. Разработка и принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». ........................................................................... 69 Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе. Нормативно-правовое регулирование организации и деятельности адвокатуры .............................. 76 § 1. Общая характеристика института современной российской адвокатуры ............................................................................................................................ 76 § 2. Виды источников нормативно-правового регулирования института адвокатуры .......................................................................................................... 79 § 3. Характеристика основных источников правового регулирования адвокатуры и адвокатской деятельности в Российской Федерации .................................................... 87 § 4. Перспективы развития законодательства об адвокатуре. …………………. 99 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности. Вопросы оплаты труда адвокатов. ........................................................... 103 § 1. Организационная структура адвокатуры в России. Органы адвокатского самоуправления ........................................................................................... 103 § 2. Формы адвокатских образований ................................................................... 112 § 3. Общественные объединения адвокатов. ........................................................ 117 §4. Правовой статус адвоката ................................................................................ 124 § 5. Финансовые аспекты адвокатской деятельности. ........................................ 135 Глава 5. Адвокатская этика .................................................................................... 145 § 1. Понятие, содержание и значение адвокатской этики ....................................145 § 2. Основные принципы адвокатской этики ....................................................... 149 § 3. Этические правила поведения адвоката в различных сферах деятельности ........................................................................................................................ 153 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи. Стадии ее оказания……………………………………………………………………… 165 § 1. Принятие поручения об оказании юридической помощи. ………………... 165 § 2. Консультирование граждан и юридических лиц .......................................... 171 §3. Изучение материалов дела. .............................................................................. 175 § 4. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны ................................................................................................................................ 180 § 5. Определение предмета доказывания. ............................................................ 184 § 6. Участие в сборе и оценке доказательств ....................................................... 188 § 7. Подготовка и составление процессуальных документов ............................ 192 § 8. Общие требования к выступлению адвоката в судебных прениях ................................................................................................................................ 197 Глава 7. Правовое обслуживание адвокатом юридических лиц (общие вопросы)................................................................................................................... 201 § 1. Виды и основные проблемы правового обслуживания юридических лиц ................................................................................................................. 201 § 2. Участие адвоката в переговорах. .................................................................... 204 § 3. Составление договоров, контрактов, соглашений, локальных документов юридического лица ........................................................................................ 210 § 4. Взаимодействие адвоката как представителя юридического лица с государственными органами. ................................................................................. 214 СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ 1. Нормативные правовые акты АПК — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре — Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2101. 2. Официальные издания Бюллетень ВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации Вестник ВАС РФ — Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской федерации ВКС РФ — Вестник Конституционного Суда Российской Феде-рации САПП РФ — Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации СП (СССР, РСФСР) — Собрание постановлений Правительства СССР, Собрание постановлений Совета Министров РСФСР СУ — Собрание узаконений и распоряжений Рабочего и Крестьянского Правительства РСФСР 3. Государственные органы ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации ВЦИК РСФСР — Всероссийский центральный исполнительный комитет РСФСР КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации Минфин России — Министерство финансов Российской Федерации МНС РФ — Министерство Российской Федерации но налогам и сборам НКЮ РСФСР — Народный комиссариат юстиции РСФСР ООН — Организация Объединенных Наций СНК СССР — Совет народных комиссаров Союза Советских Социалистических республик ВВЕДЕНИЕ. Обеспечение охраны прав и законных интересов субъектов правовых отношений — важнейшая задача правового государства, определяющая развитие законодательства и правоприменительную практику, деятельность органов государственной власти, местного самоуправления, негосударственных структур. Важнейшая роль в решении этой задачи принадлежит адвокатуре, которая на протяжении всей истории существования выполняла свое главное предназначение — защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, тем самым, содействуя осуществлению правосудия, соблюдению требований законности. Вместе с тем адвокатура как институт гражданского общества и органическая часть правоохранительной системы не может не зависеть от социальных, экономических и политических процессов, происходящих в стране. Они, как в зеркале, отражаются в построении и статусе адвокатуры. Так, одним из признаков развития гражданского общества являются реально действующие гарантии независимости адвокатуры и адвоката от различных государственных и негосударственных органов, должностных и частных лиц. Только в относительно автономном от государства, свободно развивающемся обществе адвокат может эффективно выполнять роль профессионального представителя физического или юридического лица и защитника в судебном процессе. Положение адвокатуры в правоохранительной системе и способы ее взаимодействия с государственными органами служат показателем реализации принципа разделения властей, воплощения в деятельности государственного аппарата системы сдержек и противовесов. Для состояния правосудия важен механизм взаимодействия адвокатуры и судебной власти. Независимость последней ни в коей мере не ущемляется деятельностью адвокатов, цель которых — не давление на суд при принятии им решения, а обеспечение объективности и законности судопроизводства. В то же время свобода осуществления адвокатами защиты и представительства в рамках закона не должна подавляться авторитетом судебной власти. Адвокатура должна принимать участие и в законотворческом процессе, особенно при разработке федеральных законов но вопросам адвокатской деятельности, ее организации, разграничения полномочий между органами корпоративного самоуправления и органами исполнительной власти. Автор настоящего учебника ставит своей целью не только показать основы построения взаимоотношений адвокатуры с ветвями государственной власти, по и определить принципы, по которым должно строиться это взаимодействие. Эффективность деятельности адвокатуры во многом зависит от ее правового обеспечения. Законодательство в этой сфере отнесено к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Поэтому важными аспектами проблемы являются достижение согласованности двух уровней правового регулирования, обеспечение приоритета федерального законодательства над правовыми актами субъектов Федерации. Важен вопрос о месте и роли института адвокатуры в системе иных институтов гражданского общества. Степень доверия людей к адвокатам, частота обращения к ним граждан и организаций за юридической помощью, отношение общества к адвокатуре — важные показатели правовой культуры и уровня зрелости гражданского общества. Итак, в настоящем учебнике адвокатура рассматривается не только как институтов рамках которого, оказывается правовая помощь гражданам и юридическим лицам, но и как многогранное правовое и общественное явление, находящееся в состоянии постоянного взаимодействия и взаимовлияния со всеми иными политическими, экономическими, правовыми, социальными, культурными факторами. До недавнего времени в России действовала адвокатура, сформировавшаяся на базе Положения об адвокатуре 1980 г. и предшествовавших ему правовых актов. Адвокатура советского периода вполне соответствовала сложившейся при социализме системе общественных отношений: отсутствие зрелого гражданского общества, декларативный характер провозглашенных прав и свобод человека, незащищенность личности от нарушений ее законных прав и особенно со стороны государства. Однако за годы реформ политическая и экономическая система страны существенно изменилась, как изменились и функции адвокатуры. Конституция Российской Федерация 1993 г. провозгласила, что нрава и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и условия применения законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления, поставив законодательную и правоприменительную деятельность под контроль правосудия. Права и свободы человека и гражданина наконец действительно могут быть реализованы на практике. Это не может не влиять на роль и место адвокатуры, а также на круг ее задач по осуществлению защиты нрав и законных интересов граждан. Претерпела кардинальную перестройку система законодательства, регулирующего права и свободы граждан и организаций. Принятый в 1996 г. Уголовный кодекс Российской Федерации внес значительные изменения в систему деяний, признаваемых преступными, ввел новые составы преступлений, в том числе в таких специфических областях, как банковская деятельность, компьютерные технологии, интеллектуальная деятельность, экология и др. В силу отсутствия сложившейся практики, сложности и противоречивости правового регулирования вновь возникающих общественных отношений нередко трудно отличить преступное посягательство от деяний, не представляющих явной общественной опасности. Граждане и организации в новых экономических условиях особенно уязвимы с правовой точки зрения, что предопределяет необходимость квалифицированной защиты их прав, которую может обеспечить адвокат. Недаром в последнее время наблюдается рост числа адвокатов, специализирующихся в сфере частного предпринимательства, на защите прав в сложных интеллектуальных и высокотехнологичных областях человеческой деятельности. Признание и равная защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности, провозглашение свободы экономической деятельности, поддержка государством конкуренции, единство экономического пространства коренным образом изменили гражданское законодательство, что нашло закрепление в трех частях Гражданского кодекса Российской Федерации, Трудовом кодексе Российской Федерации, иных законодательных актах. Все это Значительно расширило сферу деятельности адвокатов по защите экономических прав граждан и юридических лиц. Принятие в 2001—2002 гг. новых процессуальных кодексов — У ПК, ГПК, АПК РФ существенно изменило процессуальный статус адвоката во всех видах судопроизводства, расширило его процессуальные права. В этих условиях Положение 1980 г. становилось препятствием дальнейшему развитию адвокатуры. Отсутствие достаточного правового регулирования привело к созданию так называемых параллельных коллегий адвокатов, снижавших профессиональный и нравственный уровень кадрового состава адвокатуры. Принятие Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» призвано было покончить с организационной анархией, упорядочить вопросы комплектования состава адвокатских сообществ, поднять престиж адвокатуры как важного института гражданского общества, осуществляющего публично-правовые функции. Проект закона подвергся серьезной критике со стороны как адвокатов, считавших, что закон ограничивает их права, чрезмерно расширяя полномочия Министерства юстиции, так и прокурорских и следственных работников, упрекавших законодателя в чрезмерном расширении полномочий адвоката. К чести законодателя следует отметить, что большая часть замечаний была учтена и наиболее одиозные положения, касающиеся полномочий Министерства юстиции, из проекта исключены. Ныне адвокаты играют все более важную роль в обеспечении права на юридическую помощь, выступая активными участниками новых видов судопроизводства — конституционного и административного — и упрочивая свои позиции в уголовном и гражданском процессе. Профессиональное судебное представительство направлено не только на удовлетворение интереса частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины, охрану прав граждан, что не может не быть принципиально важным для государства и общества в целом. В деятельности адвокатуры сочетаются частный интерес конкретного лица, защиту прав которого осуществляет адвокат, и публичный интерес общества, направленный на соблюдение законности, прав и свобод граждан. Гражданское общество в лице адвокатуры способно наиболее эффективно контролировать соблюдение государством прав каждого конкретного гражданина и юридических лиц. Однако пока рано говорить о Российской Федерации как о правовом государстве и об адвокатуре как полностью сформировавшемся, эффективном институте гражданского общества. Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре и обновленное процессуальное законодательство внесли много новшеств в отношении адвокатуры, но они должны быть реализованы на практике. Для этого потребуются теоретическая проработка положений законодательства, а также совершенствование системы подготовки кадров адвокатуры. Несмотря на значительное число предназначенных для адвокатов научных работ и практических пособий, появившихся в последнее время, многие вопросы статуса и деятельности адвокатуры представляются недостаточно исследованными. В настоящем учебнике анализируются теоретические, правовые и организационные проблемы, определяющие роль адвокатуры в системе публичной власти, вопросы осуществления защиты и судебного представительства прав и законных интересов граждан России на базе обновляющегося законодательства, практика его применения. Учебная дисциплина «Адвокатура» уже длительное время преподается во многих высших учебных заведениях, однако в рамках узкого спецкурса, комплексного анализа всей системы правоохранительных органов или в составе отраслевых дисциплин, например, уголовного процесса. В результате внимание, уделяемое такому важнейшему механизму защиты прав, как адвокатская деятельность, нельзя признать достаточным. Сегодня назрела необходимость в рассмотрении вопросов статуса, организации и функционирования адвокатуры в комплексе, в выделении и. их в относительно обособленную научную и учебную дисциплину. Ориентация на приоритет общечеловеческих ценностей определяет соотнесение правового статуса адвокатуры, закрепленного российским законодательством, с положениями таких международных правовых актов, как Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., с иными международными документами. В учебнике впервые предпринимается попытка сформулировать и обосновать концепцию современного положения адвокатуры как важнейшего института гражданского общества, выполняющего публично-правовые функции на базе обновляемого законодательства. Практические рекомендации, содержащиеся в учебном курсе, как представляется, способны обеспечить повышение научно-методиче  ского уровня подготовки молодых специалистов. Не менее важными являются и теоретические аспекты работы, связанные с определением роли адвокатуры в системе публичной власти, с выработкой научно обоснованного подхода к анализу нормативно-правовой базы, регламентирующей правовое положение адвокатуры и адвокатской деятельности.В предлагаемом учебном курсе мы придерживаемся традиционного деления его на Общую и Особенную части, посвятив каждой из них отдельную книгу. Отступлением от этого правила является включение в первую книгу главы, посвященной общим вопросам обслуживания юридических лиц, что вызвано актуальностью и новизной деятельности адвокатов в сфере частного предпринимательства и рыночных отношений. Во второй книге будет рассмотрена деятельность адвоката в качестве профессионального судебного представителя и защитника в гражданском, арбитражном, административном, уголовном и конституционном судопроизводствах. Особое внимание должно быть уделено относительно новым видам процессуальной деятельности адвокатов — участию в разрешении дел судом присяжных и мировыми судьями. Все большую популярность приобретает такой способ защиты субъективных прав граждан, как обращение в Европейский Суд по правам человека. Адвокат должен научиться использовать все представляемые ему законом возможности для эффективного выполнения возложенной на него правозащитной функции. Учебная и научно-методическая литература призвана помочь ему в этом.  перейти в каталог файлов | Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |