Главная страница
Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей
qrcode

Взыскание убытков и согласованные средства правовой защиты по праву англии и РФ


Скачать 392.56 Kb.
НазваниеВзыскание убытков и согласованные средства правовой защиты по праву англии и РФ
Анкорhttps://vk.c om/doc6775871 440116170?hash= 628b9be57610.
Дата15.02.2017
Размер392.56 Kb.
Формат файлаpdf
Имя файлаPadiryakov_A_V_Vzyskanie_ubytkov_i_soglasovannye_sredstva_pravov
оригинальный pdf просмотр
ТипДокументы
#9249
страница1 из 4
КаталогОбразовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей
Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей
  1   2   3   4

ВЗЫСКАНИЕ УБЫТКОВ И СОГЛАСОВАННЫЕ СРЕДСТВА
ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ ПО ПРАВУ АНГЛИИ И РФ
А.В. ПАДИРЯКОВ
Падиряков Александр Викторович, начальник отдела правовой поддержки международных проектов корпоративно-правового департамента государственной корпорации "Ростех".
В настоящем исследовании предлагается взгляд на понятие убытков и других договорных средств защиты с точки зрения права Англии и РФ.
Проведенное сравнение показывает различия между правовыми семьями, к которым относятся выбранные для исследования страны. Разные правовые семьи накладывают свой отпечаток на средства правовой защиты и их механизмы. Есть средства защиты по английскому праву, которые неизвестны отечественному праву (например, ограничение убытков их предвиденностью), так же как есть и институты, неразвитые в Англии, но признанные в России (в первую очередь штрафные убытки в виде неустойки и исполнение в натуре).
Применение одного и того же средства защиты имеет не только разные механизмы, но и идеологию.
Ключевые слова: убытки, заранее оцененные убытки, исполнение в натуре, индемнити, английское право.
Recovery of damages and contractual remedies under the law of England and
Russia
A.V. Padiryakov
Padiryakov Alexander V., Head of Division for Legal Support of International
Projects at the Corporate Legal Department of Rostec Corporation.
The present research offers an overview of damages and other contractual remedies available to parties under Russian and English law. The overview reveals a fundamental difference between the legal systems of the two countries which entails difference in available remedies and mechanisms for their implementation.
There are remedies in the English law which are not known to the Russian law, and there are remedies not developed in England but widely recognised by the
Continental (including Russian) legal system. The implementation of the same remedies could be based not only on different mechanics but on the different ideology.
Key words: damages, liquidated damages, injunction, indemnity, remedies,
English law.
Построение экономических отношений, осложненных иностранным
элементом, неизбежно приводит к необходимости регулирования этих, как и любых других экономических, отношений в нарушенной стадии, т.е. необходимости учитывать при построении отношений как саму возможность нарушения обязательств одной из сторон, так и последствия такого нарушения. Для нарушенной стадии договора (сделки) первостепенное значение имеет судебная защита потерпевшей стороны и возможности сторон самостоятельно на будущее урегулировать последствия нарушений договора.
Соответственно, актуальность приобретают три вопроса: 1) какими механизмами обладают стороны для урегулирования возможных будущих разногласий, 2) получат ли такие усмотрения сторон судебную защиту и 3) какие средства защиты предлагает правопорядок для нарушений договора, последствия которых не были предусмотрены сторонами заранее.
Таким образом, при заключении трансграничных контрактов или структурировании сделок первостепенную важность приобретает вопрос не только конструирования положений договора (условий сделки), но и выбора применимого права. В настоящем исследовании предлагается взгляд на понятие убытков и других договорных средств защиты с точки зрения права
Англии и РФ.
Право, действующее в Англии, является уникальным в мировой юриспруденции явлением в силу непрерывности своей эволюции. Изменение существующих правовых норм и возникновение новых происходили в Англии постепенно и постоянно, без резких масштабных реформ. Возникавшие проблемы разрешались сразу, а не ждали принятия нового нормативного акта.
Даже статуты чаще всего являлись лишь фиксацией уже сложившегося в судебной практике регулирования. Таким образом, английское право представляет собой совокупность принципов и норм, формировавшихся в ходе постепенной исторической эволюции и отражающих мысли целых поколений юристов, а не группы авторов какого-либо кодекса или законодательного акта
<1>.
--------------------------------
<1> См.: Томсинов А.В. Договорные убытки в праве Англии и США: Дис.
... канд. юрид. наук. М., 2011.
Принципиальное значение при выборе для анализа права Англии и неизбежно практики его применения и при сравнении с ним российского регулирования имеет тот факт, что именно право Англии чаще других выбирается для урегулирования отношений с участием российских сторон, осложненных иностранным элементом. Более того, в ряде сделок иностранный элемент создается относительно искусственно (путем вывода сделки в офшор) именно для того, чтобы использовать хорошо проработанные и, как следствие, прозрачные механизмы права Англии. Даже выбирая иной суд (юрисдикцию) рассмотрения спора, стороны все равно выбирают в качестве применимого право Англии (например, споры по договору рассматриваются в коммерческом арбитраже Стокгольма, но право, применяемое к договору, - английское).

Общий обзор
Круг средств защиты в гражданском законодательстве России широк и определен в общей форме в ст. 12 ГК РФ, названной "Способы защиты гражданских прав". Среди перечисленных в этой статье способов одним из важнейших и наиболее часто используемых наряду с неустойкой является возмещение убытков. Это защитная мера универсального характера, призванная охранять права всех участников рыночного оборота независимо от их правового статуса и содержания нарушенного права. Следствием является неизменное внимание к этому институту в юридических публикациях <2>.
--------------------------------
<2> См.: Садиков О.Н. Убытки в гражданском праве Российской
Федерации. М., 2009.
Назначение института возмещения убытков состоит в защите прав участников рыночного оборота путем восстановления того их имущественного положения, которое было бы в случае надлежащего исполнения его участниками возложенных на них обязанностей. Данное общепризнанное утверждение было введено и в ГК РФ <3>.
--------------------------------
<3> Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом
(абзац введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ).
Право Англии, США и других развитых правопорядков придерживается того же подхода. В разъяснениях высших судебных инстанций РФ обязанность возмещения убытков трактуется как последствие нарушения прав участников оборота, т.е. как последствие правонарушений <4>.
--------------------------------
<4> См., напр.: п. п. 10 - 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8.
Возмещением убытков именуется также возмещение потерь, причиненных вследствие правомерных действий, когда нет правонарушения и механизм гражданско-правовой ответственности неприменим. В данном случае возмещение убытков от правомерных действий рассматривается как правовосстановительная мера - способ защиты субъективных гражданских прав <5>.
--------------------------------
<5> См.: Шевченко А.С. Возмещение вреда, причиненного правомерными действиями. Владивосток, 1989. С. 47.
Правоприменительная практика РФ придает термину "убытки" еще более
широкое значение: неблагоприятные последствия разнородных предпринимательских рисков, а также имущественные потери от инфляции
<6>.
--------------------------------
<6> См.: п. 6 письма ВАС РФ от 10.09.1993 N С-13/ОП-276. Однако более поздняя практика отказывает во взыскании инфляционного убытка в связи с отсутствием правовых оснований (см.: Определения ВАС РФ от 21.04.2010 N
ВАС-4423/10 по делу N А52-326/2008, от 13.04.2012 N ВАС-4197/12 по делу N
А45-7122/2011).
Таким образом, термин "убытки" в российском праве имеет широкое применение и используется для обозначения разнородных имущественных потерь, внешне схожих, однако различных по причинам возникновения и правовым последствиям.
Как и в российском праве, право Англии предусматривает в рамках взыскания убытков компенсацию денежных потерь от неполучения исполнения, на которое по условиям договора потерпевшая сторона могла рассчитывать.
Аналогично российскому праву сторона, исполнившая договор, но не получившая встречного исполнения, вправе требовать возврата исполненного или возмещения разумной стоимости исполненного, т.е. реституции, возврата сторон в прежнее положение.
Как и в остальных развитых правопорядках, праву Англии известен механизм взыскания убытков за пользование чужими денежными средствами
(Late Payments of Commercial Debts (Interests) Act 1998).
Средства правовой защиты по праву Англии могут быть разделены на две основные категории:
1) согласованные средства правовой защиты, которые включают иск о взыскании покупной цены (отличается от убытков упрощенным порядком: нет необходимости определять и, соответственно, доказывать размер требования, он известен заранее) и положения о взыскании заранее оцененных убытков;
2) взыскание убытков в судебном порядке, которое включает: а) взыскание убытков; б) натуральное присуждение (specific performance) - весьма специфический институт, используется довольно редко и на всем протяжении своего существования подвергался критике, не доступен по общему праву
(common law), применяется только по праву справедливости (equity <7>) в случаях, когда взыскание убытков или цены договора невозможно или неадекватно по отношению к одной из сторон. В классической теории он предназначен для принудительного исполнения договоров в отношении уникальных товаров и договоров, неразрывно связанных с личностью должника);
--------------------------------
<7> Исторически equity (право справедливости) развивалось параллельно с более известной нам правовой системой common law (общее право),
отличалось более гибкими (зачастую неписанными) принципами, роль суда была неизменно активной, дискреция судьи была максимально широкой. В противовес common law equity основывалось на естественном праве и справедливости (см.: Hudson A. Equity and Trusts. Abingdon, 2009. P. 24). С середины XVII в. последовательно наблюдалось слияние equity и common law в более общий институт прецедентного права. Однако историческое деление институтов, в том числе механизмов защиты нарушенного права, сохраняется и сейчас, хотя equity уже не существует как альтернативная судебная система. в) судебный приказ (injunction) - средство защиты для негативных обязательств, т.е. обязательств воздержаться от действия, и может применяться к негативным обязательствам, нарушенным в прошлом, чем, по сути, приближается к натуральному присуждению <8>.
--------------------------------
<8> Например, судебный приказ, вынесенный в отношении нарушения обязательства не возводить забор или не возводить забор определенной высоты. Обязательство уже нарушено, выдать приказ воздержаться от возведения уже невозможно, но судебный приказ все равно доступен для потерпевшей стороны: суд может (но не обязан) вынести приказ, содержащий предписание устранить нарушение негативного обязательства
- демонтировать забор или уменьшить его высоту (см.: Peel E. The Law of
Contract. London, 2011. P. 1123).
Взыскание убытков является основным средством правовой защиты в английском праве. В исках, вытекающих из положений договора, взыскание убытков может быть заявлено по праву во всех случаях, когда нарушается договор. В отличие от других средств защиты, иск о взыскании убытков в праве Англии доступен всегда и безусловно (не зависит от усмотрения суда, как, например, натуральное присуждение по equity).
Как и в российском, в английском праве основная цель присуждения убытков за нарушение договора или совершение деликта заключается в том, чтобы восстановить положение потерпевшей стороны, а не наказать нарушившую сторону. Отсюда и базовый принцип взыскания убытков в английском праве: убытки рассчитываются на стороне потерпевшей стороны, т.е. неважно, сколько заработала (получила, сберегла) сторона, нарушившая договор, убыток - это всегда потеря потерпевшей стороны <9>.
--------------------------------
<9> См.: Teacher v. Calder (1889). 1 F.(H.L.) 39; Acme Mills v. Johnson. 133
S.W. 784 (1911). В обоих делах сторона, нарушившая договор, делала это путем более выгодного для нее альтернативного инвестирования, однако суды не приняли во внимание, сколько было заработано ответчиком, взыскав с него лишь номинальные убытки, так как для потерпевшей стороны были доступны равнозначные способы удовлетворения своего законного интереса.
Виды убытков в Англии и РФ

С учетом сказанного можно выделить следующие базовые виды убытков в праве РФ.
1. Убытки от правонарушений, которые на практике являются наиболее частым случаем возникновения убытков, распадаются на две большие группы
- их можно именовать договорными и деликтными убытками. Нас интересуют договорные (подробнее будут описаны ниже). Законодательство о договорных убытках является преимущественно диспозитивным (ст. 15 ГК РФ), что отражает разнообразие договорных отношений и имущественного статуса участников оборота.
2. Независимо от оснований возникновения убытков они в своем содержании согласно ст. 15 ГК РФ могут быть имущественными потерями двух видов, которые сокращенно именуются реальным ущербом и упущенной выгодой. В последующих статьях ГК наряду с термином "реальный ущерб" используется также термин "ущерб" (ст. ст. 796, 898, 981, 998 Кодекса).
3. В свою очередь, реальный ущерб согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ включает убытки двух видов: утрату или повреждение имущества, а также расходы на восстановление нарушенного права. При этом в состав последних включаются также и будущие расходы потерпевшего лица, которые должны быть произведены для восстановления нарушенного права. Другим, юридически более сложным видом убытков является упущенная выгода. В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ при нарушении права кредитору возмещаются неполученные доходы, которые он получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Такие неполученные доходы сокращенно именуются упущенной выгодой.
К определению упущенной выгоды, содержащемуся в п. 2 ст. 15 ГК, введено существенное дополнение в п. 4 ст. 393 Кодекса, согласно которому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Это правило призвано исключать получение кредитором искусственных и завышенных доходов. Как будет показано ниже, для права Англии восстановительная природа компенсации не менее, а даже более важна.
4. Важно отметить, что абстрактные убытки, возможность взыскания которых вводится ст. 393.1 ГК РФ, представляют собой отдельную категорию убытков. Так, их нельзя однозначно квалифицировать как реальный ущерб, поскольку в случае их возникновения пострадавшая сторона может не нести дополнительных расходов на восстановление своего права; также не предполагается на обязательной основе утраты и/или повреждения имущества, поскольку не происходит заменяющей сделки. Вместе с тем данная категория отличается от упущенной выгоды, так как не подразумевает, что пострадавшая сторона рассчитывала на обретение какой-либо выгоды, которая могла бы быть получена в отсутствие нарушения договора контрагентом.
5. Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ в ГК РФ (далее - Закон N
42-ФЗ) введена ст. 406.1 "Возмещение потерь, возникших в случае
наступления определенных в договоре обстоятельств".
Теперь стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.).
Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.
Следует отметить, что требование о возмещении потерь не является привлечением к ответственности, поэтому кредитор не должен доказывать противоправность поведения и вину должника. По этой же причине суд не может снизить сумму подлежащих возмещению потерь, кроме случая, когда кредитор умышленно содействовал увеличению их размера. По сути, данное положение представляет собой российский аналог английского обязательства
indemnity. Однако в связи с тем, что российский законодатель отказался от концепции возмещения по принципу "доллар за доллар", сделав акцент на том, что размер возмещения заранее определяется сторонами, данная категория также приближена к институту заранее оцененных убытков (liquidated
damages - см. об этом ниже).
Следовательно, она стоит особняком в традиционной российской классификации убытков и может включать покрытие как реальных убытков, так и упущенной выгоды.
Право Англии имеет не менее развернутую классификацию убытков.
1. Фактические, или компенсаторные, убытки (substantial or
compensatory damages).
Фактические, или компенсаторные, убытки присуждаются в случае, если истцу был причинен реальный ущерб, а значит, их основная цель - компенсировать уменьшение имущественной сферы истца. Таким образом, наиболее подходящим термином для обозначения их в русском языке был бы термин "реальные убытки" - наиболее распространенный вид убытков и, соответственно, основание их взыскания в правоприменительной практике не только Англии, но и других развитых правопорядков.
2. Номинальные убытки (nominal damages).
Применяются достаточно редко. Номинальные убытки имеют незначительный размер и присуждаются, когда истец не претерпел никаких убытков или претерпел минимальные убытки в результате нарушения договора, но был установлен сам факт такого нарушения. Нарушение договора может быть установлено даже в том случае, если не было причинено никаких убытков.
3. Символические убытки (contemptuous or derisory damages).
Взыскиваются в знак несогласия суда с основаниями заявляемого истцом требования и являются результатом "технического" нарушения договора или
наступления деликтной ответственности. Например, в деле о клевете, где суд установил, что истец был оговорен, судья присудил убытки в размере одного цента
  1   2   3   4

перейти в каталог файлов

Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей

Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей