Взыскание убытков и согласованные средства правовой защиты по праву англии и РФ

В целом российскому праву известны основные институты права развитых правопорядков, однако ряд важных договорных инструментов может не получить должной судебной защиты <47>.
--------------------------------
<47> Может, но не обязательно не получит, так как гражданское право, особенно в договорной части, носит диспозитивный характер. Тем не менее суд в любом случае ограничен нормами материального права и будет вынужден применить ближайшую, наиболее подходящую норму закона.
Возмещение убытков, причиненных правонарушением, осуществляется в рамках института гражданско-правовой ответственности, закрепленного в общей форме в ст. ст. 15, 393 - 394, 400 - 401, 404 ГК РФ. В силу этих норм для истребования понесенных убытков должны иметься предусмотренные законом общие основания (условия) ответственности, которые доказываются требующим возмещения лицом или же предполагаются (презюмируются) в силу нормы права, как это установлено в отношении вины правонарушителя
(п. п. 1 и 2 ст. 401).
Основаниями гражданско-правовой ответственности согласно названным статьям ГК РФ являются наличие правонарушения, самих убытков, причинной связи между правонарушением и убытками, а также презюмируемой вины должника, если законом или договором не предусмотрено иное субъективное основание ответственности. При осуществлении предпринимательской деятельности ответственность наступает и при отсутствии вины должника (п.
3 ст. 401).
Кроме того, на возмещение убытков влияет поведение потерпевшей стороны: наличие ее вины может снижать, а иногда и вообще исключать обязанность возмещения убытков (ст. 404).
Таким образом, взыскание убытков предполагает осуществление непростой юридической процедуры, требующей при крупных имущественных спорах времени и материальных затрат для подготовки необходимых доказательств и проведения расчетов.
Этими юридическими сложностями, которые, однако, необходимы для вынесения обоснованных и справедливых решений, исследователи склонны объяснять частые отказы в удовлетворении исков об убытках, сравнительно небольшое число споров об убытках и даже тенденцию к уменьшению этого

числа <48>.
--------------------------------
<48> См.: Садиков О.Н. Указ. соч.
Выводы
Проведенное сравнение категории убытков и иных договорных механизмов защиты прав сторон по праву Англии и праву РФ прежде всего показывает различия между правовыми семьями, к которым относятся выбранные для исследования страны. Английское право является ярким представителем и, безусловно, основоположником системы общего права, хотя большинство реципиентов этой системы внесли в нее ряд коррективов.
Российское право являет собой синтез континентальных подходов.
Сама по себе категория договорной ответственности логична, и ее основные механизмы универсальны. Убытки также являются объективной категорией и, соответственно, защищаются любой правовой (национальной) системой. При этом разные правовые семьи накладывают свой отпечаток на средства правовой защиты и механизмы их имплементации: как видно из проведенного исследования, есть средства защиты по английскому праву, которые неизвестны отечественному праву (например, ограничение убытков их предвиденностью), но также есть и институты, неразвитые в Англии, но признанные в России (в первую очередь штрафные убытки в виде неустойки и исполнение в натуре).
Применение одного и того же средства защиты (наиболее ярким примером является натуральное присуждение) имеет не только разные механизмы, но и идеологию. Так, для российского права исполнение в натуре является базовым способом защиты в случае нарушения договора, который не связан ни с убытками, ни со штрафными санкциями, для права Англии натуральное присуждение - исключительная мера.
Аналогично дело обстоит и в сфере штрафных договорных средств: право
Англии исходит из того, что штрафные убытки (неустойка) не подлежат взысканию и не защищаются судом, российское право, напротив, имеет разработанную практику применения неустойки и как стимулирующей, и как компенсационной, и как штрафной меры воздействия на должника.
Однако напомним, что правоприменительная практика Англии насчитывает несколько веков непрерывного развития и, как следствие, детально проработала многие институты, пока еще не нашедшие закрепления в праве РФ.
Подводя итог, отметим, что проведенное исследование позволяет нам сделать ряд обобщающих выводов и на их основе предложить практическую рекомендацию: юристам при составлении коммерческих договоров, осложненных иностранным элементом, необходимо уделять особое внимание тому, какое значение будет иметь то или иное вносимое в договор условие
(значение заверений, гарантий), так как от этого будут зависеть средства правовой защиты при нарушении договора и, следовательно, причинении

убытков. Выбор же применимого права будет играть ключевую роль при дальнейшем определении перспектив безубыточного выхода из нарушенной стадии договора.
References
Tomsinov A.V. Contractual Damages in England and USA: a PhD Thesis in
Law [Dogovornye ubytki v prave Anglii i SShA: Dis. na soiskanie uchenoi steeni kand. yurid. nauk] (in Russian). Moscow, 2010. 180 p.
Sadikov O.N. Damages in Russian Civil Law [Ubytki v grazhdanskom prave
Rossiyskoy Federatsii] (in Russian). Moscow: Statut, 2009. 221 p.
Shevchenko A.S. Compensation of Damages Caused by Rightful Acts
[Vozmeshchenie vreda, prichinennogo pravomernymi deystviyami] (in Russian).
Vladivostok, 1989. 128 p.
Braginskiy M.I. and Vitrianskiy V.V. Law of Contract. Book 1. General
Provisions [Dogovornoe pravo. Kniga pervaya. Obshchie polozheniya] (in Russian).
Moscow, 2003. 847 p.
Karapetov A.G. Liquidated Damages as a Legal Mean of Defense of a Creditor in Russian and Foreign Law [Neustoyka kak sredstvo zashchity prav kreditora v rossiyskom i zarubezhnom prave] (in Russian). Moscow: Statut, 2005. 286 p.
Treitel G.H. Remedies for Breach of Contract. A Comparative Account.
Oxford, Clarendon Press, 1988. 472 p.
Karapetov A.G. Action for Specific Performance [Isk o prisuzhdenii k ispolneniyu obyazatel'stva v nature] (in Russian). Moscow: Statut, 2003. 190 p.
McGregor H. A Contract Code: Drawn up on Behalf of the English Law
Commission. Milan, 1993. 320 p.
McGregor H. McGregor on Damages. London, Sweet & Maxwell, 1997. 1456 p.

1   2   3   4