ЗЕМЕЛЬНОЕ И ИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО В СТРАНАХ ОБЩЕГО ПРАВА. Монография о. И. Крассов
 Скачать 0.68 Mb.
| Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |
| § 2. Краткая история развития правовой системы английского общего права До нормандского завоевания в разных районах Англии действовали различные системы права, обычно отвечавшие интересам завоевателей, которые обосновались в этих районах. Датское право применялось на севере, мерсийское - в средней части, а уэссекское - на юге и западе. Каждая система была основана на местных обычаях. Эти обычаи и, соответственно, право различались. Король не контролировал всю страну, не существовало централизованной системы управления. Как пишет Рауль Чарльз ван Кенегем, нормандское завоевание Англии в 1066 г. явилось катаклизмом особого значения. Эти события стали чем-то большим, чем простое вступление на престол новой династии или массовое отстранение от власти местной аристократии. Они привели к расколу общества, страны, в которой стали жить две нации - франки и англики, где доминирующее меньшинство внедряло свои ценности, правила и язык, которые отличались от ранее существовавших. Ведомая герцогом Нормандским банда рыцарей, привыкших жить в феодальном обществе, перейдя с континента вместе со свитой слуг, торговцев и церковников, захватила английское королевство, его церкви и земли. Они установили военный, квазиколониальный режим и покорили страну вместе с ее гордостью, мощными замками и соборами. В конечном счете страна вернулась к нормальной жизни, две нации и две традиции слились в одной стране, которая уже не была ни англосаксонской, ни нормандской. Страна стала управляться английским королем, жить по правилам общего права и говорить на одном языке <1>. -------------------------------- <1> См.: Caenegem R.C. van. The Birth of the English Common Law. Cambridge University Press, 1988. P. 4, 5. Вильгельм Незаконнорожденный был герцогом Нормандским с 1035 г., и к 1047 г. (когда ему было 20 лет) буйные бароны начали чувствовать его силу. Примерно 20 лет тяжелой работы в Нормандии предшествовали его экспедиции в Англию. За это время Вильгельм заставил баронов подчиняться ему, и он окончательно помирился с Церковью после продолжительной ссоры <1>. -------------------------------- <1> См.: Plucknett T.F.T. A Concise History of the Common Law. The Lawbook Exchange, Ltd, 2001. P. 11. После того как Вильгельм Завоеватель занял английский престол, он организовал строгое централизованное управление в стране и начал создавать единую систему права. Представители короля были посланы в разные районы страны, чтобы контролировать местную власть, и они были также наделены полномочиями разрешать судебные споры на местах, согласно местному обычному праву. Постепенно создавалась система королевских судов. Судьи, которые работали судах, не были юристами, а были королевскими чиновниками. Их отбирали среди тех, кто прошел обучение каноническому и римскому праву <1>. -------------------------------- <1> См.: Kiralfy A.K.R. Potter's Historical Introduction to English Law and Institutions. 4th ed. Sweet & Maxwell Limited, 1962. P. 20 - 22. Когда судьи возвращались в Вестминстер, они имели возможность на своих заседаниях обсуждать разнообразные обычаи, существовавшие в стране, и тем самым признавать или отвергать те из них, которые, по их мнению, были необоснованными, с тем чтобы создать единую, стройную, последовательную систему права. Вильгельм Завоеватель провозгласил, что англосаксонское право должно продолжать действовать. Однако на самом деле королевские суды стали правом в самом себе <1>. Суд сам создавал право так, как он его себе представлял. Хотя и сохранились многие английские институты, особенно те, которые были выгодны королю, однако право, которое стало развиваться, было очень похоже на обычное право Северной Франции <2>, но с некоторыми изменениями, чтобы приспособиться к уникальной форме английского феодализма <3>. -------------------------------- <1> См.: Maitland F.W., Montague F.C. A Sketch of English Legal History. G.P. Putnam's Sons, 1915. P. 32. <2> Ibid. <3> См.: Kiralfy A.K.R. Op. cit. P. 20. Общее право сформировалось в период правления короля Генриха II (1154 - 1189) на основе решений королевских судов, которые действовали по всей стране. Общее право в то время не было совокупностью определенных правил, а представляло собой набор правовых инструментов и процедур, применявшихся для защиты прав, сущность которых определялась общинными обычаями. К концу Средних веков (приблизительно в 1450 - 1500 гг.) королевские суды стали единственными судами в Англии. Однако для того, чтобы предъявить какое-либо требование в суд, нужно было обратиться с особой просьбой к королевскому чиновнику - канцлеру, прося его доставить writ (письменный приказ) в суд. Этот документ уполномочивал суд рассматривать дело. Со временем постоянное усложнение формальных требований к обращениям в суд повлекло очень серьезные затруднения доступа к правосудию. Неудовлетворенность населения работой судов общего права привела к тому, что люди стали обращаться к королю с петициями разрешить эту проблему. Петиции король адресовал лорду-канцлеру, который организовал собственную систему судов - судов справедливости, которые разработали свою систему - право справедливости. В Англии и Уэллсе Канцлерский суд был судом справедливости, начало работы которого относят примерно к середине XIV в. Канцлер обладал юрисдикцией по всем вопросам справедливости, включая доверительную собственность, земельное право, управление наследуемым имуществом душевнобольных, опеку несовершеннолетних. Суд справедливости выработал более гибкие правила, восполняя недостатки и пробелы общего права. Канцлерский суд мог применять более широкий набор средств правовой защиты, чем суды общего права, такие как specific performance (реальное исполнение), т.е. в натуре, и injunction (судебный запрет), он имел полномочия выносить решения о recovery damages (возмещении убытков) при определенных обстоятельствах. До 1875 г. в Англии действовали две параллельные судебные системы: суды общего права, которые могли только принимать решения о возмещении в денежной форме причиненного ущерба и признавать или не признавать лицо законным владельцем имущества, и суды справедливости, которые могли выносить решения, обязывающие совершить определенные действия или не совершать каких-то действий. На основании актов о судоустройстве 1873 - 1875 гг. суды общего права были объединены с судами справедливости. Принципы права справедливости могут и сейчас применяться наряду с нормами статутов и правилами общего права. В течение продолжительного процесса формирования общего права, который длился примерно два столетия, был выработан принцип stare decisis, что означает в переводе с латыни "стоять на решенном". Суть этого принципа в том, что судебное решение должно основываться на прошлых прецедентных решениях соответствующих судов. Если аналогичный спор был разрешен в прошлом, то суд обязан следовать обоснованию предшествующего решения. Когда возникала новая правовая проблема, судебное решение, которое создавало правило, должно было соответствовать решениям по всем подобным делам, делая тем самым право более предсказуемым. Принципы общего права применяются и сейчас, создавая case law (судебное право), которое в действительности известно как общее право. С основой на главной идее stare decisis была создана иерархия прецедентов в современной судебной системе. По общему правилу судья должен следовать решениям, вынесенным вышестоящими судами. При разрешении дела должны быть выполнены две основные задачи. Первая задача заключается в том, что судом должны быть установлены факты, которые действительно произошли. Вторая задача состоит в том, что должен быть решен вопрос о том, как право должно применяться к этим фактам. Именно достижение второй задачи может создавать судебное право. Идея в том, что, поскольку однажды было принято решение относительно того, как право применяется к определенному составу фактов, подобные факты в более поздних судебных делах должны рассматриваться таким же образом, следуя принципу stare decisis. Судьи слушают доказательства и правовую аргументацию, а затем готовят письменное решение в пользу определенной стороны, основанное на фактах по делу и на том, как право применяется к ним. Это решение, известное как judgment (решение суда, вынесенное на основе норм общего права), обычно очень длинное, содержит массу комментариев, а также объяснение правовых принципов, на основании которых судья принял решение. Объяснение правовых принципов называется ratio decidendi (основания резолютивной части решения). Это именно та часть решения, которая известна как binding precedent (прецедент, имеющий обязательную силу), формирующий судебное право. Все части решения суда, которые не являются частью ratio decidendi, называются obliter dicta (в переводе с латыни "сказал мимоходом"), и они часто носят дискуссионный характер. Obliter dicta не формируют судебное право, хотя они могут оказать влияние на судей при принятии ими решений в последующих делах. В юридической литературе принцип stare decisis подвергается критике, нередко с чисто английским юмором. Так, Михель Розенфельд предлагает рассмотреть пример, касающийся legal rule (правовой нормы). Ее нельзя понять до того, как она будет в будущем сформулирована в решении суда. Землевладелец предъявляет иск о возмещении ущерба к своему соседу, кошка которого вторглась на его землю, где она причинила ему вред. Однако есть только один относящийся к данному делу прецедент, согласно которому собственник коровы отвечает перед своим соседом за вред, причиненный его имуществу коровой в результате того, что она без разрешения зашла на землю истца. При таких обстоятельствах судья, рассматривающий дело, касающееся кошки, может сделать вывод на основании по крайней мере двух разных правовых норм, вытекающих из прецедента, касающегося коровы. Первое правило состоит в том, что собственник только большого животного отвечает за вред, причиненный им, в случае его вторжения на чужую землю соседа. С другой стороны, второе правило заключается в том, что собственник отвечает за любой вред, причиненный любым домашним животным. Поскольку кошка - маленькое домашнее животное, истец проиграет дело, если судья сделает выводы на основании первой правовой нормы, вытекающей из прецедента, но он может и выиграть его, если судья применит второе правило. Теперь предположим, что судья в деле о кошке придет к выводу, что иск нужно удовлетворить, поскольку все аспекты, касающиеся ситуации с кошкой, аналогичны ситуации с коровой. Однако судья не объясняет правовые основания применения аналогии дела о корове к решению дела о кошке. При таких обстоятельствах решать этот вопрос придется другому судье, перед которым возникнет дело из этой же серии в будущем. Ему нужно будет решить, какое правило должно применяться для решения всех этих трех дел, как в отношении кошки, так и коровы. Таким образом, судья, рассматривающий третье дело, может решить, например, что правило, которое должно быть применено, касается всех домашних животных, или что вместо этого оно касается всех животных, домашних или не домашних, которые живут у собственника имущества. Важный момент, однако, заключается в том, что не имеет значения, какое из этих двух альтернативных правил в конечном счете будет применено. Правило, которое является основой для решения в деле о кошке, не может стать определенным до того, пока оно ясно не сформулировано в качестве оснований принятия решения суда в каком-либо последующем деле <1>. -------------------------------- <1> См.: Rosenfeld M. Deconstruction and Possibility of Justice / Eds. by D. Cornell, M. Rosenfeld, D.G. Carlson. Psychology Press, 1992. P. 202, 203. Суды обязаны принимать во внимание обоснованные ожидания сторон, основанные на предшествующих решениях, и лиц, которые не являются участниками процесса, но планируют свою деятельность, принимая во внимание прошлые судебные решения, и тем самым рассчитывают на последовательность решений судов в будущем. Суды должны также учитывать социальный интерес, поощряя деятельность, которая зависит от ожиданий судебной логики принимаемых решений и способности последовательных решений свести к минимуму ошибки <1>. -------------------------------- <1> См.: Edlin D.E. Common Law Theory. Cambridge University Press, 2007. P. 31. Следует отметить еще одну деталь, которую отмечает Алан Уотсон. Высокий престиж английских судей основан в значительной мере на том, что их решения являются обязательными при рассмотрении дел в будущем. Но если судья вынес решение, которое содержит норму или принцип, имеет прецедентный характер, он становится объектом критики как со стороны представителей науки, так и особенно со стороны своих братьев-судей, которые не хотят признавать эту норму или принцип <1>. -------------------------------- <1> См.: Watson A. Sources of Law, Legal Change, and Ambiguity. University of Pennsylvania Press, 1998. P. 77. В формировании общего права очень важную роль играла Палата лордов, которая была высшей апелляционной инстанцией по гражданским и уголовным делам. Все другие английские суды были обязаны следовать ее решениям. В свою очередь, Палата лордов была обязана следовать своим собственным вынесенным решениям, но в 1966 г. лорд-канцлер издал постановление, согласно которому Палата лордов более не была связана своими предшествующими решениями. Однако на практике Палата лордов редко выносила решения, которые бы изменяли решения, принятые ею ранее. На основании Акта 2005 г. "О конституционной реформе" Supreme Court of the United Kingdom (Верховный суд Великобритании) полностью заменил Апелляционный комитет Палаты лордов. Верховный суд Великобритании был учрежден для рассмотрения всех апелляционных жалоб на решения судов Англии, Уэльса, Северной Ирландии и апелляционных жалоб по гражданским делам судов Шотландии. Общее право может рассматриваться в трех аспектах. Во-первых, это система норм и принципов, созданных судебными решениями, а не норм, содержащихся в статутах. Хотя это разграничение строго разграничивает разные источники правотворчества, может создаться неправильное представление, что статут и общее право являются разными сферами права, которые не совместимы друг с другом, как нефть не смешивается с водой <1>. В действительности же нормы этих разных сфер права интегрируются в единое целое. Во-вторых, общее право является источником общих принципов права. В-третьих, что особенно важно, общее право является сферой права, имеющей источником суды общего права в противоположность нормам права справедливости, выработанным канцлерскими судами, т.е. судами справедливости. После принятия Акта 1873 г. "О судоустройстве" суды должны интегрировать эти две сферы правовых норм. -------------------------------- <1> См.: Beatson J. Has the Common Law a Future? // Cambridge Law Journal. 1997. Vol. 56. P. 291. Право справедливости дополняет общее право, восполняя пробелы в случаях недостатка справедливости при разрешении некоторых категорий дел. При возникновении противоречий между общим правом и правом справедливости второе имеет приоритет. Одной из главных проблем общего права было то, что оно предусматривало для лиц, которые выиграли дело, только компенсацию причиненного ущерба. Согласно праву справедливости возмещение причиненного вреда возможно в разных формах: specific performance (исполнения в натуре); injunction (судебного запрета), т.е. требования прекратить какую-либо деятельность; rectification (изменения контракта, для того чтобы показать истинные намерения сторон); rescission (восстановление положения, существовавшего до заключения соглашения). Преимущества прецедентного права состоят в обеспечении определенности, наличии детальных практических правил, свободы правовых идей и гибкости при принятии решений. Однако есть и недостатки. Судебное право критикуют из-за его сложности и огромного объема, жесткости, наличия необоснованных различий, непредсказуемости, ретроспективного аспекта и недемократического характера. Теория прецедента подвергается критике, которая вызвана прежде всего тем обстоятельством, что жизнь не стоит на месте, социальная действительность подвергается изменениям, в то время как прецеденты, принятые в прошлом, многие годы назад, продолжают существовать. Возникают ситуации, когда прецеденты вступают в противоречие с современной действительностью. Так, Нейл Даксбери полагает, что решение суда (если апелляция не была удовлетворена) должно быть признано сторонами в споре, и хотя оно может установить прецедент, который будет иметь обязывающий характер, в обществе не совсем ясно, как такое решение будет обязывать будущие суды <1>. -------------------------------- <1> См.: Duxbury N. The Nature and Authority of Precedent. Cambridge University Press, 2008. P. 15. Сьюзан Беннер пишет, ссылаясь, в частности, на высказывания других авторов, что прецедент создает возможность для умерших управлять живущими. Прецеденты продолжают существовать долгое время после того, как они однажды были установлены, а причина, почему они были приняты, забыта. Следовать глупым прецедентам и моргать глазами проще, чем думать <1>. -------------------------------- <1> См.: Brenner S.W. Precedent Inflation. Transaction Publishers, 1992. P. 5. Если при рассмотрении дела обнаруживается неопределенность статута, суды вправе толковать статут. Когда суд дал свое толкование статута или статьи статута, такое толкование становится частью судебного права точно так же, как и любое иное судебное решение. Толкование статута подчинено правилам прецедента. Вышестоящий суд может вынести решение, что толкование является неверным, и отменить такое решение в случае апелляции или изменить его. Однако пока этого не случилось, нижестоящие суды должны толковать этот статут таким же образом. В английском праве существует своя особая система источников права. Английская правовая система имеет иерархический характер. По мнению Катерины Эллиот и Френсиса Квин, источниками права в Англии являются судебное право, статутное право; толкование статутов; делегированное законодательство; европейское право; обычай; право справедливости, международные договоры и правовая реформа <1>. Существует несколько иная классификация. Так, выделяются следующие источники права: право Европейского союза; конституция <2>; общее право (прецеденты); обычаи, статуты и их толкование; международные договоры и доктринальные юридические труды <3>. -------------------------------- <1> См.: Elliott C., Quinn F. English Legal System. Pearson Education, 2007. P. 7 - 116. <2> Хотя в Великобритании нет единого документа, который можно было бы назвать конституцией, есть ряд конституционных законов. <3> См.: English Private Law / Ed. by P. Birks. Oxford University Press, 2000. Vol. 1. P. 3 - 43. Источниками права являются статуты (законы), которые принимаются Парламентом, состоящим из Палаты общин и Палаты лордов. Иначе еще статут называется актом Парламента. Акты Парламента в Британии имеют высшую юридическую силу по отношению к нормам, исходящим из любого источника права. Парламент может принять, изменить и отменить любой статут по своему выбору, и суды обязаны применять содержащиеся в статутах правовые нормы. В других странах, таких как США, суды могут признать закон не соответствующим конституции, но английским судам этого делать не разрешено. Обычай продолжает играть свою роль в современном английском праве, но очень небольшую. Он используется главным образом в случаях, связанных с традиционной местной практикой. Как пишет Давид Бедерман, общее право еще со времен средневековья инкорпорировало местные обычаи как элемент, затрагивающий использование имущества, особенно обычаи, связанные с использованием общественных выгонов скота <1>. -------------------------------- <1> См.: Bederman D. Custom as a Source of Law. Cambridge University Press, 2010. P. 68. Обычаем, как он понимается в праве, является обыкновение, которое имеет силу закона и возлагает обязанности применительно к конкретному месту на лицо или вещь <1>. Для того чтобы обычай создавал законно признаваемые права, он должен отвечать определенным критериям. Обычай должен существовать с незапамятных времен. Этот критерий был зафиксирован в Статуте Вестминстера 1275 г., который кодифицировал существовавшее в то время право Англии и состоял из 51 главы. Этот Статут предусматривал, что обычай должен был существовать по крайней мере с 1189 г. На практике истцы обычно пытаются доказать, что обычай существовал в памяти живущих сейчас людей, часто призывая самых старых жителей в качестве свидетелей. Однако этого не всегда бывает достаточно. В споре по поводу пользования землей, например, если другая сторона сможет доказать, что спорная земля была затоплена до XVII или XVIII в., то этого права, следовательно, не существовало с 1189 г. -------------------------------- <1> См.: Tenistry Case (1608) Davis Ir 28, 3, 80, E. R. 516. В деле Simpson v. Wells <1> было предъявлено требование о преграждении публичного прохода в целях установки стойла для отдыха скота. В обоснование этого приводился довод о том, что существовало обычное право делать это. Однако было доказано, что такое право возникло только в XIV в. и не могло существовать до 1189 г. -------------------------------- <1> См.: Simpson v. Wells (1872) LR 7 Q. B. 214. Законно признаваемый обычай не может противоречить фундаментальным принципам добра и зла, поэтому обычное право, связанное с совершением, например, преступления, никогда не будет признано. В деле Wolstanton Ltd v. Newcastle-under-Lyme Borough Council <1> собственник поместья предъявил иск, требуя признать его обычное право добывать полезные ископаемые под землей арендодателя без компенсации за любой ущерб, причиненный зданиям на земле. Суд признал такое требование необоснованным. -------------------------------- <1> См.: Wolstanton Ltd v. Newcastle-under-Lyme Borough Council (1940) A. C. 860. Обычай должен иметь определенный и ясный характер. Должны быть определены местность, где он существует, круг людей, к которым он применяется (например, местные рыболовы или арендаторы определенного поместья), и объем их прав. В деле Wilson v. Willes <1> арендаторы поместья утверждали, что у них есть обычное право добывать на общих землях <2> поместья столько торфа, сколько два человека могут накопать за один день для создания газонов. Это требование было признано слишком неопределенным, поскольку не было установлено ограничение объема добываемого торфа. -------------------------------- <1> См.: Wilson v. Willes (1806) 7 East 121. <2> Общие земли (common lands) - земли, которые находились в частной собственности и в отношении которых местное население имело традиционные права выпасать скот, собирать сухие ветки и другую древесину для отопления, добывать торф. Обычай должен быть специфичен для определенного географического района. Когда признано, что обычай предоставляет кому-либо право, он применяется только к определенному кругу лиц. Обычай, предоставляющий право рыбакам в определенной местности сушить сети на чьей-либо земле, не дает такого права рыбакам в другой местности. Требуется, чтобы обычай существовал постоянно. Однако права, которые дает обычай, не обязательно должны осуществляться постоянно начиная с 1189 г., но должна существовать возможность осуществлять их в любое время с данного момента. В деле Wyld v. Silver <1> землевладелец, желавший построить здание на земле, на которой местные жители требовали признать их обычное право проводить ежегодную ярмарку, утверждал, что это право ни разу не осуществлялось на памяти живущих жителей. Тем не менее суд вынес решение, запрещавшее строительство. -------------------------------- <1> См.: Wyld v. Silver (1963) 1 Q. B. 169. Обычаи не могут создавать юридически значимые права, если они осуществляются только по разрешению кого-либо. В деле Mills v. Colchester Corporation <1> было отмечено, что обычное право ловить рыбу не имеет юридической силы, поскольку это право всегда зависело от получения разрешения, даже если такое разрешение обычно предоставлялось местному населению по его просьбе. -------------------------------- <1> См.: Mills v. Colchester Corporation (1867) LR 2 CP 476. Необходимо, чтобы обычай соответствовал другим местным обычаям. Так, если утверждается, что обычай предоставляет обитателям одной фермы право ловить рыбу в озере, нельзя также дать право обитателям другой фермы осушить это озеро. Когда обычай устанавливает определенные обязанности, эти обязанности должны выполняться. Обычай не может предусматривать, что собственник поместья дает деревенским жителям право прохода через его земли, если, например, они ему нравятся, или возражает против прохода людей в определенные дни. Должно соблюдаться условие, что обычай, который противоречит закону, не может быть признан источником права. В Великобритании нет единой для всей страны правовой системы. В Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии входят четыре страны: Англия, Уэльс, Шотландия и Северная Ирландия. Оно было образовано в 1801 г. на основе союза Великобритании и Ирландии, однако существует в нынешней его форме с 1922 г. после отделения Ирландии и образования независимого государства, которое первоначально называлось Ирландское Свободное Государство, а ныне - Республика Ирландия. В Англии и Уэльсе действует правовая система общего права - английское общее право. Англия захватила Уэльс еще в XII в., поэтому английское право действует и в Уэльсе. Это единая правовая система. Общее право действует также в Северной Ирландии, но оно имеет свои особенности. В Шотландии действует смешанная система гражданского и общего права. Это обстоятельство обусловлено особенностями исторического развития страны, тем, что Шотландия и Ирландия, а позднее и Северная Ирландия сохранили собственные правовые системы после принятия актов о союзе 1707 г. и 1800 г. <1>. -------------------------------- <1> Эти акты называют также актами об унии. Организация правовой системы в Северной Ирландии непосредственно связана с ее историй. В 1800 г. был принят Акт о союзе, на основе которого Великобритания объединилась с Ирландией, образовав Соединенное Королевство, и до 1921 г. единственным законодательным органом для Ирландии был британский Парламент. После отделения Ирландии в 1921 г. образовались отдельные правовые системы на севере и юге Ирландии. Были образованы собственные парламенты и судебные системы. Согласно Акту 1920 г. "Об управлении Ирландией" Парламент Северной Ирландии (в настоящее - время Ассамблея Северной Ирландии) был наделен законодательными полномочиями, за исключением ряда вопросов, которые были зарезервированы за британским Парламентом (вопросы, связанные с обороной, внешней торговлей и др.). Правовая система Северной Ирландии основана на общем праве, и ее право очень похоже на английское, поскольку нормы общего права стали действовать в период британского правления. Источниками права в Северной Ирландии признаются статутное и судебное право, т.е. общее право. Статутным правом являются акты, принятые Парламентом Великобритании, Парламентом Северной Ирландии и Ассамблеей Северной Ирландии. В то же время в праве Северной Ирландии есть довольно большое сходство с ирландским правом, в том числе по вопросам, касающимся принципов имущественного права. Шотландия имеет уникальную правовую систему, в значительной мере основанную на римском праве. В Шотландии действует некодифицированное гражданское право с элементами общего права <1>. В ней существует плюралистическая, или смешанная, правовая система, сложившаяся под влиянием особых исторических условий. В XIII в. шотландское право состояло из норм феодального права, обычного права и законов некоторых городов. Однако после шотландских войн за независимость между независимым Королевством Шотландии и Королевством Англии в XII - начале XIV в. стали широко применяться нормы римского права. Поэтому к 1707 г., когда был заключен Договор о союзе Шотландии с Англией, в стране доминировало влияние римского права. Действовало каноническое право - право Римской католической церкви, которая жила по законам римского права, применявшегося в церковных судах. Позднее римско-канонические процедуры стали применяться шотландскими судами при вынесении решений по коммерческим спорам. -------------------------------- <1> Поэтому земельное право Шотландии в настоящей работе не освещается. После того как Шотландия стала независимой страной в 1328 г., многие шотландцы стали учиться во Франции, в Северной Италии и Германии. Многие из них специализировались в сфере канонического права и изучали римское право. Приобретенные ими знания римского права способствовали его рецепции в Шотландии. В результате в судах стали применяться римско-канонические процедуры, принимались новые законы, основанные на принципах и нормах римского права. По Договору о союзе 1707 г. Шотландия добровольно объединилась с Англией в новое Королевство Великой Британии и передала свои суверенные полномочия британскому Парламенту. В результате этого стало неизбежным сильное влияние английского права на правовую систему Шотландии. По английскому образцу была создана судебная система, в которой применялась доктрина судебного прецедента. В Шотландии сформировалась смешанная правовая система, носящая отпечатки сильного влияния гражданского права в сферах правового статуса физических лиц, имущественного права, наследственного права, договорного, деликтного права, неосновательного обогащения и некоторых иных. § 3. Образование правовой системы стран общего права Правовые системы не случайно распределены в мире. Значительная их часть унаследована в результате вторжений, завоеваний или колониальных захватов <1>. Колониальная экспансия Великобритании по всему миру явилась непосредственной причиной распространения общего права в других странах - английских колониях. Площадь Британской Империи в период ее расцвета в середине 30-х гг. прошлого века составляла около 41,2 млн. кв. км. Это примерно четверть территории планеты, на которой в то время проживали 480 млн. человек. -------------------------------- <1> См.: Berkowitz D., Pistor K., Richard J.-F. Economic Development, Legality, and the Transplant Effect // European Economics Review. 2003. Vol. 47. P. 165. Первым случаем распространения общего права из Англии считается завоевание норманнами Ирландии в 1169 г. Около восьми столетий назад Ирландия стала первой иностранной юрисдикцией общего права. Это "первое путешествие общего права" стало результатом английского экспансионизма, осуществленного путем упразднения ирландской правовой системы, известной как право Брехон. Первые попытки создать заморские английские колонии были предприняты в последней четверти XVI столетия в период правления королевы Елизаветы. Впоследствии общее право распространилось с Британских островов в различные части Африки, Америки, Азии, Австралии, на острова Карибского моря и Тихого океана. В каждой колонии общее право в определенной степени адаптировалось к местным условиям, при этом некоторые коренные правовые традиции существовали вместе с общим правом. Обычно, когда Британия приобретала колонию, все английское право, которое могло быть применено к условиям колонии, становилось правом этой колонии, включая как статутное, так и общее право, либо английское право применялось частично. Однако законы, которые касались только местных условий Англии, не применялись. Последующие изменения в английском праве не всегда автоматически становились частью правовой системы колонии. При этом британский Парламент сохранял за собой право принимать законы, прямо относящиеся к колонии. Уильям Блэкстоун <1> в первом томе "Комментариев к законам Англии" <2>, опубликованном в 1765 г., сформулировал доктрину рецепции норм английского общего права в британских колониях, которая затем стала применяться судами. К началу XVIII в. английское общее право выработало принципы для определения правовых норм, которые должны были применяться на вновь приобретенных территориях. В одних случаях территории были завоеваны британской армией, в других страны уступали, т.е. передавали, эти территории Британии. Часто территории считались поселенческими колониями и в результате мирной колонизации признавались британскими владениями. Суды различали завоеванные колонии, колонии, которые были уступлены, и колонии, заселенные путем мирной колонизации. -------------------------------- <1> Уильям Блэкстоун (1723 - 1780 гг.) - известный английский политик и юрист. <2> См.: Blackstone W. Commentary on the Law of England. Clarendon Press, 1765. Bk. 1. P. 106 - 108. В случаях завоеванных и уступленных территорий обычно применялось правило о том, что если на этих территориях существовала хорошо организованная система цивилизованного права, то она должна была продолжать действовать. Примером может служить продолжение действия романо-голландского права в бурских республиках Трансвааль и Оранжевое Свободное государство после Англо-бурской войны. Романо-голландское право Южной Африки из колонии Мыс Доброй Надежды стало применяться также в Южной Родезии и Юго-Западной Африке <1>. На Цейлоне также не было отменено романо-голландское право, которое наряду с особыми обычными законами применялось в отношении разных расовых групп населения после того, как Нидерланды уступили остров Британии. Эти страны были первоначально колонизированы Нидерландами, которые навязали им свою систему права. Позднее, когда они стали английскими колониями, гражданское право было лишь частично вытеснено общим правом. -------------------------------- <1> См.: Kerr A.V. The Reception and Codification of the Systems of Law in Southern Africa // Journal of African Law. 1958. Vol. 2. P. 82. Суды определяли поселенческие колонии как территорию, которая к моменту занятия ее британцами была необитаемой или заселенной примитивными народами, чьи законы и обычаи считались неприменимыми к цивилизованной расе. Основным правилом в такой колонии считалось, что британские поселенцы привнесли английское право как их birth right (право от рождения), т.е. английские законы могли действовать в условиях колонии. Так, в каждом австралийском штате, Папуа и Новой Зеландии английское право стало правовой системой этих колоний, потому что они были первоначально определены как поселенческие колонии или должны были признаваться в качестве таковых. Австралия была признана поселенческой колонией, что послужило основанием действия общего права. Сейчас в Австралии действует самостоятельная сфера права, созданная судьями, - общее право Австралии, которое едино для всей страны и может быть изменено статутным правом штатов и территорий. Общее право определяется судьями и правоведами в Австралии разным образом. Одни определяют его как state law (государственное право), другие - как феодальное или общее право Австралийского союза. Часто его определяют как общее право Австралии или национальное право. Во многих случаях в прошлом на него ссылались как на право Англии. В других случаях его называют просто "общее право" <1>. -------------------------------- <1> См.: Zines L. The Common Law in Australia: Its Nature and Constitutional Significance // Federal Law Review. 2004. Vol. 32. P. 337. Канада, кроме провинции Квебек, восприняла общее и статутное право на основе принципов Блэкстоуна, т.е. как поселенческая колония. Поэтому в провинциях Нью-Брансуик, Остров Принца Эдуарда, Новая Шотландия, на Ньюфаундленде и Лабрадоре английское право стало действовать автоматически. В провинции Нью-Брансуик английское право стало действовать в 1660 г., в провинциях Остров Принца Эдуарда и Новая Шотландия - в 1758 г., на Ньюфаундленде и в Лабрадоре - в 1825 г. Провинция Квебек была основана французскими колонистами, и сначала там действовало французское право. После захвата ее англичанами в 1763 г. должно было применяться английское право, однако в 1774 г. британский Парламент на основании Акта о Квебеке восстановил действие французского гражданского права, которое должно было применяться ко всем вопросам права собственности и другим правам. В Канаде применяется провинциальное общее право, которое может быть модифицировано статутным правом разных провинций и территорий, кроме Квебека, где действует Гражданский кодекс. Наряду с ним действует федеральное общее право. Суды могут также применять право справедливости. Рецепция английского общего права в США также имеет свои особенности. В каждой американской колонии структура управления и, соответственно, система права устанавливалась на основании королевской хартии. При этом ни в одной хартии четко не определялось ни то, что судебная система должна быть образована по образцу судебной системы в Англии, ни то, что суды при вынесении решений должны были применять английское общее право. В большей части колониальных хартий просто содержались положения о том, что законы колонии "не должны противоречить праву и законам нашего Королевства Англии" или "должны соответствовать законам нашего Королевства Англии". Поэтому существует три основных теории рецепции английского общего права в американских колониях. Первое обоснование содержится в утверждении судьи Джозефа Стори в решении по делу Van Ness v. Pacard: "Не все аспекты общего права Англии должны применяться в Америке. Наши предшественники принесли с собой основные принципы общего права, но они выбрали только ту его часть, которая была приемлема для них" <1>. -------------------------------- <1> Van Ness v. Pacard 27 US 137 (1829). Вторая идея была высказана профессором Полем Рейншем, по утверждению которого, английская юриспруденция была дополнительным источником права в Америке <1>. Третья теория принадлежит профессору Юлиусу Гобелю. Соглашаясь в целом с Рейншем в том, что общее право не играло существенной роли в ранних колониях, Гобель обнаружил английский источник их права. Он представил доказательства того, что право, применявшееся в то время в местных судах, было обычным правом, которое колонисты знали в Англии, и они имели весьма смутное представление об общем праве <2>. -------------------------------- <1> См.: Reinsch P.S. The English Common Law in the Early American Colonies // Select Essays in Anglo-American Legal History. Little Brown & Co. 1907. P. 367. <2> См.: Stoebuck W.B. Reception of English Common Law in the American Colonies // William and Mary Law Review. 1968. Vol. 10. P. 393 - 396. После американской революции 1776 г. одними из первых законодательных актов, которые были приняты в ряде бывших колоний, были акты о рецепции, которые признавали действие английского общего права в той мере, в какой американское законодательство и Конституция допускали возможность применения английского права. Другие штаты признавали действие английского права в своих конституциях. Некоторые штаты признали рецепцию английского права на основании принятия соответствующих судебных решений. Отличительной чертой правовых систем многих африканских стран - бывших британских колоний является сочетание в них английского общего права и обычного права. Правовые институты этих стран в доколониальный период представляли собой преимущественно нормы обычного права. В некоторых странах, которые были централизованными монархиями, действовали нормы, которые содержались в законах. Такое положение существовало в королевствах Уганды, в королевстве Зулу в Южной Африке и в королевствах Центральной Африки. В Западной Африке применялись нормы исламского права. Коренное обычное право не было кодифицировано. Имелось некоторое сходство норм обычного права применительно к определенным этническим группам. Обычное право было очень громоздким как по структуре, так и по содержанию. Различия в обычном праве были обусловлены разным уровнем экономического, социального, политического развития, культурными и религиозными различиями. Главной характерной чертой обычного права было то, что это было неписаное право. Данное обстоятельство явилось одной из причин того, что общее право стало применяться в колониях. Нормы обычного права стали иметь вторичное значение по отношению к английскому праву и исламскому праву. Однако в течение колониального периода африканские обычные законы применялись местными судами, и эти законы составляли часть правовой системы страны. Новая власть внедряла собственную правовую систему как основу права колонии. Колониальные власти разрешали применение африканского права и африканских судебных институтов, кроме тех случаев, когда они вступали в противоречие с интересами колониальной администрации или признавались несовместимыми с цивилизованными идеями правосудия и гуманности. Во многих бывших британских колониях часть общего права была кодифицирована как статутное право. Предшествующие судебные решения также играют существенную роль для применения права вне зависимости от того, кодифицировано оно или нет. Общее право и сейчас продолжает действовать во многих странах, которые в свое время были английскими колониями. В английском праве, как, впрочем, и в праве других стран общего права - США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и Ирландии, существуют традиции подразделения национальной системы права на определенные сферы права. В юридической литературе практически полностью отсутствуют какие-либо дискуссии о принадлежности правовых норм к той или иной отрасли права. Нет попыток правоведов дать определение понятия "отрасль права", вместо этого используется термин "сфера права". Соответственно, юристы не пытаются обосновать целесообразность доминирования отдельной сферы права по отношению к другим. Не предпринимается попыток осуществить экспансию одной сферы права в сферу иной отрасли. В системе английского права нет строгого деления системы права на частное и публичное. Тем не менее некоторые авторы выделяют частное и публичное право. К числу важнейших сфер частного права относятся договорное, деликтное, имущественное или земельное право, право доверительной собственности, семейное, трудовое, корпоративное, коммерческое, банковское и финансовое, страховое право, право интеллектуальной собственности или торговое право и др. Главными сферами публичного права являются конституционное, административное и уголовное право. Существуют, соответственно, сферы процессуального права. Выделяют также строительное право, право окружающей среды, право ЕС, права человека, конкурентное, авторское, патентное, налоговое право и др. Примерно такая же система права существует в США, Канаде и Австралии. Например, в канадском праве выделяют конституционное, административное, уголовное право. Действуют договорное, деликтное, трудовое, налоговое, семейное, имущественное, наследственное право, право интеллектуальной собственности, право доверительного управления, страховое право, право природных ресурсов, право окружающей среды, водное право и иные. Система права Австралии состоит из конституционного, административного, уголовного, договорного, земельного, деликтного, семейного, коммерческого, конкурентного права, права доверительной собственности, корпоративного, наследственного права, права окружающей среды, налогового права, права добычи полезных ископаемых и др.  перейти в каталог файлов | Образовательный портал Как узнать результаты егэ Стихи про летний лагерь 3агадки для детей |